司法的邏輯：實踐中的方法與公正 下載 mobi epub pdf 電子書 2024

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編輯推薦

　　《司法的邏輯：實踐中的方法與公正》以“具體司法實踐”為依托而展開，尋找司法過程中具體的可能存在的問題，辨析具體的關係究竟如何糾纏，並考察對具體的理解分歧究竟如何産生，以此為基礎，思考相關“爭議”如何纔能實現一定程度一定時段的“公共認同”，“正義”如何纔能享有某種方式某種流程的方法捷徑。作者細緻的梳理，一定可以為法官、律師、學者對司法方法以及司法公正的關係的思考大有裨益。

內容簡介

　　通過強調實踐具體問題討論優於概念抽象問題討論，作者從實踐性的重要具體問題切入，細緻分析瞭司法過程中針對司法公正及司法方法與司法公正的關係所齣現的“爭議”，循序漸進地分析內容、辨析思路、剖析得失，以逐步推進關於司法公正及司法方法與司法公正的關係的理解，並將其與具體的社會實踐環境聯係起來。
　　《司法的邏輯：實踐中的方法與公正》將集中討論三個問題。
　　一，針對實現司法公正的目的，司法方法“充分說理”的思想努力將會遇到什麼問題？
　　二，為瞭實現司法公正，某些個彆法官的主觀努力，如將方法上的“辨法析理”和“耐心對待當事人”融閤起來，包含瞭什麼理論意義？
　　三，司法中，有時裁判意見的自始至終的分裂可能難以避免，此時，應作怎樣的最後考量？

作者簡介

　　劉星，在法律圈，享有與蘇力、馮象，同等地位。
　　◎他的書，法律人士不能不讀！
　　◎中國政法大學教授、博士生導師。
　　◎齣版過《西窗法雨》《中國法律思想導論——故事與觀念》等多部法學著作，發錶論文若乾。
　　◎在《南方周末》《法製日報》《文匯報》等報刊闢有法學隨筆專欄。

目錄

導論：從司法方法到司法公
一、“司法方法”的一個樣本
二、“理由論證”的局限
三、司法方法的“管理”元素
四、司法修辭
五、司法方法與司法公正的復雜關係
六、關於司法方法、司法公正的“公共認同”.
七、“開放”的司法方法與司法公正
第一章.司法實踐中的法律論證資源辨析
一、問題與限定
二、案件中的雙方爭議和法院裁定結論
三、裁定書中的“充分論證”
四、論證中的說理方法
五、論證中的經驗常識
六、論證中的法理運用
第二章.為何“充分”
一、充分論證導緻沒有爭議？
二、司法理性與裁判的正當性
三、充分論證與司法公正
四、單純的法律論證
五、餘論
第三章.“辨法析理”的背後
一、問題與思路
二、在司法中怎樣說理
三、具體司法說理的輔助結構
四、職業活動和日常活動的關係
五、個人司法方法與外部世界
第四章.如何理解“標準”的司法方法
一、“耐心”的時間成本
二、何謂“標準”的司法方法
三、普遍性與製度創新
四、中國司法的“社會需求”.
五、中國的司法市場
六、結語
第五章.多元法條主義
一、問題、界定和思路
二、有無“正確”
三、多元的原因
四、多元的機製
五、法條主義？
六、多元的意義
七、結語
第六章.中國早期左翼法學的遺産
一、問題、背景、觀點
二、中國早期左翼法學的基本內容
三、中國早期左翼法學的“邏輯”
四、法條主義
五、何謂正確?“約定”
六、“左翼”的意義與中國的司法公正
七、結語
參引文獻
一般索引
人名索引

精彩書摘

　　導論：從司法方法到司法公正
　　對法律具有特殊知識的法學傢等級，
　　往往主張這種知識是它的獨占品，不是這
　　一行的人就不該插嘴談論……但是，每個
　　人毋須都成為鞋匠纔知道鞋子對他是否閤
　　穿……
　　一、“司法方法”的一個樣本
　　近年，基層法院在司法方法上常有創新，上海市長寜區人民法院於2009年提齣的並在該院全麵實行的“要件審判九步法”，即為其一。關於該司法方法，某些法院法官曾撰文竭力推崇，最高人民法院《人民法院報》和《人民司法》等報刊亦間斷介紹和宣揚。但像法學研究中的方法論之舉薦，亦如法律實踐中多種具體辦案方法之倡導，該司法方法於司法中似乎未能推而廣之。當然，畢竟時間還是有限的，或許若乾年後會另有一番景觀。從學術看，重要的在於其所包含的邏輯張力。
　　本書導論嘗試以該司法方法為討論樣本，從而分析司法方法中的推理、管理和修辭問題，並兼及分析司法公正的實踐，為本書後文敘述搭建一個邏輯支架。所以將其作為討論樣本，因為，以往司法方法研究要麼側重法學理論，這主要體現於法學傢的話語，要麼側重實踐操作，這主要體現於法律傢的敘說（具體情形見後文），而具體例子見下文第四小節。“要件審判九步法”具有“理論”和“實踐”兩個維度，由具備部分理論者身份（法學博士）和實踐者身份（法官）的法律人提齣，措詞術語既有理論概括標識亦有實踐操作印跡，從理論和實踐中均尋求素養，且同時擁有理論期待和實踐期待（盡管，提齣者認為該司法方法主要目的是解決實踐問題）。從研究角度看，蟄伏其中進行討論，可能會使理論和實踐更進一步互促互補，也可能會使後來的理論思考得以在理論探索與實踐摸索之間尋求更進一步的均衡張力，更富啓發。除具有理論和實踐兩個維度外，“要件審判九步法”還錶現瞭具體化且手冊化，強調瞭度量式“效率”且由此蘊含瞭“審判管理”的概念，此亦為頗有意思的議題。當然，其又拓展瞭司法者與當事人“如何互動協商法律問題與證據問題的定位與數量以鎖定案件解決進程”的創新機製（見下文），之中，又涉及瞭同樣有意思的庭審交流的修辭問題。而所有這些，進一步指嚮瞭司法公正的思考。
　　“要件審判九步法”為民事訴訟所設計，但本書作者認為其也可對刑事訴訟和行政訴訟提供參考，因為，後兩類訴訟現在同樣包含瞭“和解”“調解”等類似民事訴訟的元素。故本書導論的討論可輻射廣泛的司法過程。
　　本書導論的討論主旨是：在何種意義上提齣、建構、認定司法方法模式及司法公正概念是適宜的。此主旨預設，不同意義的如普遍性或具體性的，均可提齣、建構和認定。而本書作者嘗試論證一個觀點：特定環境的司法方法、司法公正的確認包括兩者關係的確認，優於對兩者的或模式或概念的普遍性追尋。為論證這一觀點，本書導論將在上述司法方法樣本上依次分析一些問題，其包括，司法方法的理由追求存在什麼局限及怎樣待之為宜，司法方法的“審判管理”設想的真實意義何在，司法方法的修辭策略是否包含有價值的方嚮，及怎樣理解司法公正更佳，並怎樣理解司法方法與司法公正的關係更恰當。
　　“要件審判九步法”的基本內容如下：（一）將訴訟請求的含義加以明確；（二）查尋訴訟請求所依據的法律條文；（三）明確抗辯可依據的法律條文；（四）分析相關法律條文的構成要件；（五）查看當事人的訴訟主張與法律條文的要件是否對應；（六）整理爭點；（七）圍繞爭點展開舉證、質證；（八）認定要件事實；（九）將要件事實與法律條文的構成要件展開對照。
　　此司法方法，初看似乎已經較具體，每一步是清晰的，但實踐中究竟如何操作完全可能是另外一迴事。以往學術化或實踐化的方法提齣，關鍵疑問之一，有如屢見不鮮的法律規定適用之本身，即為具體運用時總易呈現多麵相的實踐路徑，換言之，方法的步驟在一般設計和具體實踐之間常齣現難以一一對應的核校標準，緣此，實踐者麵對所需處理的案件，常不清楚自己采取的方法是否可蓋上“設計路綫圖”的印章。A就這點看，需考察“要件審判九步法”提齣者的實例。這一方法的主要提齣者，曾以原告劉某訴被告黃某、張某閤同藉貸糾紛一案的審理過程為例，以作詳解。
　　被告黃某嚮原告劉某藉款，藉款時被告黃某與被告張某是夫妻，藉據中，擔保人處有張某的私人蓋章，還款期限已過黃某仍未償還，劉某起訴。據此，上述九步法的第一步便為通過庭審辨析劉某的訴訟請求，具體過程是，不斷詢問以確定劉某是否要求黃某承擔還款責任而張某承擔連帶責任。第二步，通過釋明等步驟，以互動並以劉某能理解的方式，確定法院將以《閤同法》第107條和《擔保法》第18條第2款、第26條第1款裁斷此案。第三步，使被告黃某、張某知曉法院將依據《閤同法》第60條第1款、第52條第（2）項裁斷此案，並獲得其理解。第四步，法院分析瞭各個法律條文的構成要件，如閤同效力、償還義務、擔保義務、惡意串通（針對劉某與黃某可能惡意串通而言）的條件。第五步分析訴訟主張與法律條文構成要件的對應關係，經查，當事人的訴訟主張與相關法律條文的構成要件形成瞭對應關係。第六步歸納事實爭論和法律爭論的焦點，爭點包括藉款協議是否真實、藉款是否到期、黃某是否還款、協議中擔保內容是否真實、劉某是否知道黃某私蓋張某印章等。第七步，針對爭點，法院通過心證，確定證明要件的事實，並明確原被告的各自舉證責任，如劉某否認知道私蓋印章過程，故根據《最高人民法院關於民事訴訟法證據的若乾規定》第5條第1款，張某負舉證責任。第八步，認定要件事實，如張某未提供證據，法官即推導劉某不知私自蓋章的心證結論。第九步，將已認定采納的要件事實與法律規定的要件事實核對，如證據未錶明劉某明知黃某私蓋印章，故未與“惡意串通”對應。
　　……

前言/序言

　　司法方法與司法公正的學術討論，很可能是一件非常費力而又成效甚微的事情，畢竟，這些領域以往的研究從未間斷，且稍不留意甚或即便留意也會成為已有學說的轉述者或重復者（即使有所“突破”，則又可能由於偏離多數人的偏好而被冷淡）。司法總會遇到障礙，或是不滿，或是抱怨，還有抵製，從司法開始齣現，這些就幾乎無法避免且具有類似性，探索之中“為什麼”及“應怎樣”勢必容易變得“路徑依賴”。
　　當然，這不能也不應該成為放棄努力的理由。一種討論，即使難免轉述或重復，亦應尋求展開和推進，因為，新的路徑選擇往往是在不斷轉述或重復中孕育的，如果在轉述或重復中有所“深入”，“新的路徑”就可能開始萌芽瞭。這也並非全無先例。於是本書在此就有所期待瞭。以往司法方法與司法公正的學術討論就大多數而言或許存在一個特點，即試圖在普遍性的邏輯上考慮問題，努力尋求一個大緻普遍適用的司法方法，和積極尋求一個大緻普遍接受的司法公正。這自然是可理解的。這些討論，常和社會大眾的司法感受密切相關，也常需要嚮這種感受作齣妥協，以贏得社會大眾的認同並獲得閤法性，進一步，在社會整體閤作的基礎上改善和推動司法，因此，缺乏一個“普遍化”的預期倒是或許令人感到意外。除此，司法方法與司法公正的學術討論，總會不經意地預設一個“客觀”的立場，仿佛我們可以且也的確是站在一個多數人接受的角度，來定義司法方法和司法公正，這同樣強化瞭一個“普遍化”的預期。但實際上，社會大眾甚至學術討論的參與者的司法感受又是自我更新、內置差異的，有時更會彼此矛盾。當社會就一個司法事件發生激烈爭論時，我們可清晰地發現這點。就此而言，對“普遍化”的尋求和預期作齣一個調整，或許是必要的。這是本書的一個主題。
　　本書寫作已有多年，其中許多思想已通過不同的論文寫作先期發錶，這要感謝一些雜誌書刊，如《法學》、《法製與社會發展》、《法律和社會科學》（法律齣版社）、《中外法學》。此外，學界的一些朋友也曾就書中的內容與本書作者進行討論，或批評或建議，使作者獲益良多，這同樣需感謝。因為實在擔心被認為有拉大旗作虎皮之嫌，故恕不提及尊姓大名。當然，書中的問題、不足甚至錯誤肯定屬於作者本人。
　　本書寫作獲得瞭司法部法治建設與法學理論研究項目基金（重點項目，“司法方法與司法公正”，05SFB1002）的支持，特此鳴謝。
　　中國法製齣版社願意齣版本書，這是極大鼓勵。尤其是該社劉峰編輯，不斷支持和勉勵本書作者，令人感動。希望本書能給讀者帶來一點學術新意。

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　　二，為瞭實現司法公正，某些個彆法官的主觀努力，如將方法上的“辨法析理”和“耐心對待當事人”融閤起來，包含瞭什麼理論意義？

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書還不錯，正版圖書，物流速度也很不錯。

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好好好

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　　《司法的邏輯：實踐中的方法與公正》將集中討論三個問題。

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