发表于2024-11-22
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本书是作者多年从事银行及相关金融法律业务的经验集成之作,以典型案例+法条链接+重要提示+风险规避的体例结构,将法理知识、实务技巧、规范指引和案例有机结合,既有详细的法律理论及实务干货,又有丰富的真实案例作为学习参照,堪称最全面、实用的银行风险防范法律实务应用工具书。
张金锁,男,1965年12月生于山西临汾,山西大学法学院法学学士、法律硕士。现为山西金贝律师事务所主任律师,太原仲裁委员会仲裁员,山西省律师协会金融保险与证券期货专业委员会主任委员,山西省法学会民法学研究会常务理事。1992年从事专职律师,长期从事金融法律的实务及理论研究,在不同刊物发表多篇论文,在中国法制出版社出版专著《银行风险与规避法律实务应用全书》及其增订版。
第一章储蓄业务中的法律风险与规避
第一节储蓄法律性质 // 003
案例1:储蓄所擅自冲正差错款被判返还 // 003
重要提示:一、存款法律性质 // 004
二、储蓄合同的法律性质 // 004
三、侵权纠纷与合同纠纷的责任构成 // 006
风险规避:一、
银行在制定内部规定及业务操作规范时,应正确选择
指导自身行为的法律依据 // 007
二、银行应树立储蓄存款系债权债务关系的观点 // 009
三、储蓄存款合同纠纷的举证责任 // 010
第二节存款自愿 // 011
案例2:银行擅自改变存款方式致储户损失应担责 // 011
重要提示:一、存款自愿 // 013
二、存款自愿的异化 // 013
风险规避:一、自助设施如何保护储户的存款自愿 // 014
二、存款业务应尊重储户的意志 // 015
三、过错责任的司法认定 // 015
第三节取款自由 // 016
案例3:限制储户取款自由违法 // 016
重要提示:一、取款自由 // 017
二、取款自由与保证支付 // 018
三、银行限制储户取款自由的类型 // 019
风险规避:一、清理并规范内部文件 // 020
二、银行内部规定在诉讼中的法律地位 // 020
三、因故不能提供服务时的应对措施 // 021
四、实行存款账户实名制前的存款支付 // 021
第四节存款有息 // 023
案例4:计息规则告知方式不当,具有过错应承担相应诉讼费用 // 023
重要提示:一、告知义务 // 024
二、未约定利息的支付 // 027
三、约定利息的支付 // 029
风险规避:一、告知义务的履行 // 029
二、告知义务的履行方式 // 030
三、妥善保存证据,并注意法律对证据的要求 // 030
四、履行告知义务与纠纷控制 // 030
五、防止银行员工高息揽储 // 031
第五节为储户保密 // 033
案例5:未对储户提供保密的交易环境应负违约责任 // 033
重要提示:一、为储户保密 // 034
二、违反保密原则的民事责任 // 035
风险规避:一、银行应全面加强安全、保密措施 // 035
二、涉及此类案件的诉讼对策 // 036
第六节账户开立 // 037
案例6:金融机构应对开户人及取款人的身份证件进行实质审查 // 037
重要提示:一、银行的审查义务:形式审查还是实质审查? // 040
二、反洗钱义务 // 042
三、联网核查系统 // 043
风险规避:一、银行应按实质审查的标准开办业务 // 044
二、有效身份证件的审查 // 044
第七节挂失 // 047
案例7:违规挂失不记名存单应担责 // 047
重要提示:一、关于挂失的法律性质 // 049
二、关于挂失的信息提供 // 050
三、关于口头挂失 // 051
四、
关于挂失的代理(代为挂失):司法解释与规范性文件的冲突 // 052
五、关于银行受理挂失的时间要求 // 054
六、记名存单与不记名存单 // 054
七、关于挂失的程序 // 054
风险规避:一、防范以挂失方式冒领他人存款 // 056
二、诉讼应对 // 056
第八节存款差错 // 057
案例8:未排除合理性疑点,不能要求储户返还差错款 // 057
重要提示:一、不当得利案件的证明责任分配 // 058
二、高度盖然性 // 059
风险规避 // 060
第九节特别约定 // 061
案例9:银行未履行与储户的特别约定应承担违约责任 // 061
重要提示:一、特别约定 // 062
二、特别约定的方式 // 063
风险规避:一、
谨慎与储户订立存取款的特别约定,当银行无法满足其储户的特别要求时,有权不予订立合同 // 064
二、
银行与储户订立特别约定后,就应按照约定全面履行
义务 // 064
三、对约定无效的处理 // 064
第十节存单纠纷 // 065
案例10:银行不能仅以底单记载内容否定存款关系 // 065
重要提示:一、一般存单纠纷 // 068
二、存单的真实性 // 068
三、存款关系的真实性 // 069
风险规避:一、防范金融犯罪,减少存单纠纷 // 069
二、审查存单的真实性 // 070
三、审查存款关系的真实性 // 070
案例11:银行应对帮助违法借贷的过错承担责任 // 070
重要提示:一、
一般存单纠纷与以存单为表现形式的借贷纠纷的界定 // 074
二、交付与指定 // 074
风险规避:一、正确确定案由 // 075
二、及时采取保全措施 // 076
第十一节网上银行 // 077
案例12:网上银行储户信息被盗,银行未尽安全保障义务应担责 // 077
重要提示 // 079
风险规避:一、加强对网上交易数据的保存和管理 // 080
二、采取银行风险安全提示 // 081
三、严格遵守支付限额的管理规定 // 081
四、诉讼对策 // 081
第十二节对公存款 // 082
案例13:因管理不慎公章被盗用,具有过错,应承担责任 // 082
重要提示:一、民事责任 // 085
二、刑事犯罪与民事责任承担 // 085
三、印章及员工的管理 // 085
风险规避:一、未尽审查之责违规开户的风险 // 086
二、重要空白凭证未能规范管理的风险 // 087
三、客户预留印鉴未能规范操作的风险 // 088
四、单位存款的挂失风险 // 090
第十三节服务收费 // 091
案例14:依法成立的合同应予信守,单方变更法律不予支持 // 091
重要提示:一、商业银行服务价格的性质 // 095
二、默示的意思表示 // 096
风险规避:一、建立完善的中间业务合同的管理制度 // 096
二、合理设计合法、简便的合同变更程序 // 097
第十四节资金证明 // 098
案例15:出具虚假资金证明,具有过错承担赔偿责任 // 098
重要提示:一、注册资金性质 // 102
二、虚假资金证明责任的法律适用 // 102
三、虚假验资责任的顺位 // 103
风险规避:一、责任顺位的抗辩 // 103
二、诉讼时效的抗辩 // 104
三、因果关系的抗辩 // 104
第十五节先合同义务 // 106
案例16:储户存款被抢,银行承担缔约过失责任 // 106
重要提示:一、缔约过失责任 // 107
二、先合同义务 // 108
三、合同利益 // 108
风险规避:一、营业场所的安全保障 // 108
二、办理业务时的诚信服务 // 109
第十六节附随义务 // 110
案例17:储户受到伤害,银行承担附随义务 // 110
重要提示:一、附随义务 // 113
二、储蓄存款合同中的附随义务 // 113
风险规避:一、全面更新对合同履行的观念 // 116
二、补充赔偿责任的风险化解 // 117
三、银行免责的举证责任 // 117
第二章银行卡业务中的法律风险与规避
第一节银行卡申领 // 121
案例18:管理存在疏漏,对客户被骗资金担责 // 121
重要提示 // 124
风险规避:一、银行卡申领阶段风险责任的主要体现 // 124
二、诉讼对策 // 125
第二节银行卡服务 // 126
案例19:银行热线不作为,储户损失应赔偿 // 126
重要提示:一、银行承诺的性质 // 128
二、挂失止付 // 128
三、短信提示不具有免责效力 // 129
风险规避:一、谨慎承诺 // 129
二、规范宣传行为 // 130
第三节银行卡收费 // 131
案例20:违反收费管理办法,多收费用应予返还 // 131
重要提示:一、联合发行银行卡业务的法律性质 // 133
二、联合发行银行卡业务的特殊性 // 133
三、规范服务价格的重要性 // 133
风险规避:一、规范收费 // 133
二、收费的依据合法 // 134
三、收费的程序合法 // 134
第四节信用卡消费 // 135
案例21:为非持卡人签名的消费付款,银行未尽审核义务应承担责任 // 135
重要提示:一、银行卡消费 // 136
二、银行卡法律关系 // 136
三、特约商户与发卡行责任承担 // 137
风险规避 // 138
第五节银行卡遗失 // 140
案例22:银行为持假身份证者大额提款具有过错 // 140
重要提示:一、
银行卡遗失与密码泄露共同构成银行卡纠纷的主要
诉因 // 143
二、以银行卡为介质的存款纠纷的举证责任 // 143
风险规避 // 144
第六节密码泄露 // 145
案例23:银行应对客户存款被非法划取担责 // 145
重要提示:一、本人行为原则 // 146
二、密码泄露的责任承担 // 148
风险规避 // 150
第七节透支 // 152
案例24:保证人对超额度透支不担责 // 152
重要提示:一、恶意透支与善意透支 // 155
二、格式条款 // 156
三、保证人的保证范围 // 156
风险规避:一、规范保证协议 // 157
二、及时采取措施 // 157
三、对相关章程及其协议的规范 // 157
第八节自动取款 // 159
案例25:利用自助银行实施犯罪,银行负有防范义务 // 159
重要提示:一、自动取款机及其配套设施的安全问题 // 162
二、高科技产品本身的瑕疵带来的风险承担 // 162
风险规避:一、
加强对营业网点的安全保护,并研究其防范风险的
措施 // 163
二、储户和银行之间责任的分担 // 165
第九节不良信用记录 // 167
案例26:征信系统不良信用记录有误,银行未尽审查义务构成侵权 // 167
重要提示 // 172
风险规避:一、因个人征信系统记录而产生的纠纷类型 // 172
二、纠纷控制 // 174
第三章支付结算业务中的法律风险与规避
第一节汇票签发 // 179
案例27:银行签发汇票应尽到通常的审查义务 // 179
重要提示:一、原因关系 // 180
二、原因关系的审查 // 180
风险规避:一、营业执照的审查 // 181
二、合同的审查 // 182
三、签字、盖章的审查 // 182
四、
以合同是否完整、整洁来判断是否有变造、伪造的
嫌疑 // 182
五、将上述材料与其他申请材料一起存档备查 // 182
第二节背书转让 // 183
案例28:汇票持有人对背书不连续的汇票不享有票据权利 // 183
重要提示:一、票据文义性 // 186
二、背书连续不是持票人享有票据权利的唯一证明方式 // 186
三、空白背书 // 187
四、背书涂销 // 189
五、禁止背书转让及票据权利受限制的情形 // 189
风险规避:一、背书不连续的法律风险 // 190
二、票据背书的审查事项 // 190
第三节汇票解付 // 192
案例29:非银行汇票的当事人无权就汇票解付行为主张权利 // 192
重要提示:一、银行汇票申请人的法律地位 // 196
二、
银行汇票出票行和代理付款行的法律地位与责任
承担 // 197
三、解讫通知 // 197
风险规避:一、付款人的审查义务 // 199
二、付款人的审查方式 // 199
三、付款人承担实质审查义务的情形 // 199
第四节票据抗辩 // 200
案例30:票据债务人对持票人抗辩应依法进行 // 200
重要提示:一、抗辩权 // 202
二、抗辩事由 // 203
三、票据抗辩的限制(切断) // 204
风险规避 // 204
第五节票据效力 // 206
案例31:银行解付无效票据应承担责任 // 206
重要提示:一、票据有效的构成要件 // 207
二、票据签章与票据效力 // 208
三、禁止转让票据的效力 // 209
风险规避:一、票据伪造、变造的责任承担 // 209
二、对无效票据付款的诉讼处理 // 210
第六节汇票承兑 // 211
案例32:票据关系的存在不以原因关系的成立和有效为前提 // 211
重要提示:一、票据无因性 // 213
二、承兑签章形式缺陷的票据责任承担 // 214
风险规避:一、及时向汇票申请人书面告知其拒绝兑付 // 214
二、在票据诉讼中依法抗辩 // 215
第七节贴现审查 // 217
案例33:违规开户具有重大过失 // 217
重要提示:一、现行法律对贴现业务的基本要求 // 219
二、银行办理贴现的注意事项 // 219
风险规避:一、贴现审查义务 // 221
二、重大过失的认定 // 222
三、非票据行为与重大过失 // 223
第八节票据保证 // 225
案例34:为票据付款人付款提供担保,承担保证担保责任 // 225
重要提示:一、票据保证 // 227
二、票据保证法定记载事项与票据保证效力 // 227
三、票据保证的范围 // 228
风险规避:一、设立票据保证的形式要件 // 228
二、票据保证纠纷的审查重点 // 228
第九节支票付款 // 229
案例35:变造的支票被兑付,银行未能识别付款具有重大过失 // 229
重要提示:一、银行作为善良管理人的谨慎注意义务 // 231
二、银行对票据付款的实质审查义务 // 231
风险规避 // 232
第十节票据结算 // 233
案例36:委托收款银行不能行使利益返还请求权 // 233
重要提示:一、委托收款人的法律地位 // 234
二、利益返还请求权 // 234
风险规避:一、票据结算纠纷中的法律适用 // 235
二、票据结算纠纷中的责任认定 // 236
三、
基于票据结算产生的纠纷,付款行应选择适当的救济
方式 // 237
四、
恪守“银行不垫款”的结算原则,可有效避免纠纷的
产生 // 237
第十一节公示催告 // 239
案例37:空白储蓄存单不能通过公示催告程序进行救济 // 239
重要提示 // 241
风险规避:一、票据丧失后的救济方式 // 241
二、银行受理票据时的审查职责 // 242
第十二节除权判决 // 243
案例38:法院除权判决致票据无效,持票人行使票据权利受阻 // 243
重要提示:一、除权判决 // 245
二、正当理由 // 245
风险规避:一、除权判决的撤销 // 246
二、银行对经除权的票据如何行使诉权 // 247
第四章担保业务中的法律风险与规避
第一节保证合同的成立 // 251
案例39:保证合同因不是当事人真实意思表示而不成立 // 251
重要提示:一、保证合同的成立方式 // 255
二、保证合同的成立条件 // 255
三、对已到期债务提供保证的法律性质 // 258
风险规避:一、保证合同签署过程中的风险控制 // 259
二、合同文本的审查 // 260
第二节保证合同的效力 // 261
案例40:企业法人联合体的担保行为无效 // 261
重要提示:一、保证合同无效的情形 // 264
二、保证合同无效后的责任承担 // 266
三、格式合同中未按使用说明加注的条款效力 // 268
四、《物权法》解读:担保合同的独立性效力 // 268
风险规避:一、加强对保证人主体资格的审查 // 270
二、违反公司法规定进行担保的效力及担保审查 // 270
第三节保证责任的免除 // 274
案例41:
保证期间届满后,担保人在催款通知书上签字、盖章也不再承担保证责任 // 274
重要提示:一、催收贷款通知书的性质 // 276
二、保证责任的免除事由 // 276
风险规避:一、积极行使权利,防止权利灭失 // 279
二、保证人的保证责任消灭后的补救措施 // 279
第四节保证期间 // 284
案例42:保证期间约定不明,银行应在两年内主张权利 // 284
重要提示:一、保证期间与诉讼时效 // 286
二、保证期间的约定 // 287
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