公司发起人法律制度原理与案例 [Principles and Cases on the Legal Systems of the Corporate Promoter] 下载 mobi epub pdf 电子书 2024

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内容简介

　　《公司发起人法律制度原理与案例》以英美法系、大陆法系公司发起人制度的实务、法理和案例的分析和诠释为核心脉络，对比研究阐述我国新《公司法》中规定的公司发起人法律制度的相关内容和司法实践，书中通过大量的英美法系有关公司发起人的案例和法理的归纳、对比和分析，从公司管理学和法律的视野和角度，阐述和分析英美法系国家公司实务界和法律界对公司发起人的概念、职责、出资责任、判例法和成文法意义上的信义义务，对公司发起人对公司成立前合同的责任和例外，以及发起人对公司设立瑕疵的责任等方面的理论基础、重要性、性质、归责原则和救济、免责事由和方法等问题的理论和实务问题进行深入的剖解和探究，并对我国公司发起人法律制度立法、司法的现状进行了法理和实证的评析，进而分析了我国公司发起人法律制度中存在的问题和不足，进而就如何借鉴英美法系和大陆法系有关发起人法律制度的精华，并进一步完善我国公司发起人法律制度和实务提出作者的建议。

作者简介

　　刘刚仿，男，湖北仙桃人，法学博士，对外经济贸易大学法学院副教授，硕博导师，美国威斯康辛州大学访问学者；创意与文化研究所副所长，国际经济伦理中心研究员，海南仲裁委员会仲裁员；主要研究领域为公司法、国际商法。

目录

第一章 发起人概念的界定
第一节 实用主义的界定路径
第二节 唯理主义的界定路径
第三节 折中主义的界定路径

第二章 发起人的人数和资格
第一节 发起人的人数
第二节 发起人的资格

第三章 发起人的职责
第一节 美国法中公司发起人的职责
第二节 英国法和澳大利亚法中公司发起人的职责

第四章 发起人的出资责任
第一节 发起人承担出资责任的理论基础
第二节 发起人的出资违约责任

第五章 发起人的资本充实责任

第六章 发起人信义义务(一)：发起人信义义务概述
第一节 信义义务的含义
第二节 发起人信义义务的内容和范围

第七章 发起人信义义务(二)：美国判例法中发起人的信义义务
第一节 “联邦规则”和“马萨诸塞规则”的基本案情
第二节 联邦最高法院的判决要旨
第三节 马萨诸塞州最高法院的判决要旨
第四节 从“联邦规则”和“马萨诸塞规则”看美国公司法中发起人的信义义务

第八章 发起人信义义务(三)：美国成文法对发起人信义义务的规制和发展
第一节 美国成文法有关发起人信义义务的规定
第二节 从Hooper诉Mountain国家证券公司案看10b-5规则被引入发起人信义义务领域
第三节 从成文法的规定和10b-5规则被引入Hooper诉Mountain国家证券公司案看美国成文法对发起人信义义务的发展

第九章 发起人信义义务(四)：英国法和澳大利亚法中发起人的信义义务
第一节 英国法中发起人的信义义务
第二节 澳大利亚法中发起人的信义义务

第十章 发起人对公司成立前合同的责任的概念与性质
第一节 公司成立前合同责任的界定
第二节 发起人对公司成立前合同的责任性质

第十一章 发起人对公司成立前合同责任承担之适用条件
第一节 违约责任的适用条件
第二节 违反有代理权的默示担保责任的适用条件
第三节 发起人承担侵权责任的适用

第十二章 发起人对公司成立前合同的责任之归责原则和救济
第一节 发起人之合同责任的归责原则
第二节 合同相对方可获得的救济

第十三章 发起人对公司成立前合同的责任的免责事由
第一节 合同更新
第二节 追认和接受合同是否为发起人免责事由之争
第三节 当事人只意图约束公司
第四节 免责约定
第五节 发起人不知情
第六节 对方当事人知情或发起人否认有代理权
第七节 必要合同规则

第十四章 发起人对公司成立前合同的责任规避方法

第十五章 发起人对公司设立瑕疵的责任
第一节 公司设立瑕疵的法理研究
第二节 公司发起人对公司设立瑕疵导致公司设立不能时的责任研究
第三节 公司发起人对公司设立瑕疵导致公司设立无效时的责任研究
第四节 公司成立后公司发起人的瑕疵补正责任

第十六章 公司设立失败时。发起人承担责任的例外
第一节 基于“意思自治”的例外
第二节 基于“禁反言”的例外
第三节 基于“无过错”的例外
第四节 基于“商业判断规则”的例外

第十七章 中国公司发起人制度的完善思考
第一节 关于发起人的概念
第二节 关于发起人人数及资格的限制
第三节 关于发起人的职责
第四节 关于发起人的义务
第五节 关于发起人的出资责任
第六节 关于发起人对公司成立前合同的责任
第七节 公司发起人对公司设立瑕疵责任制度的立法现状及立法建议
第八节 我国公司设立不能时发起人归责制度之完善

附录 经典案例
第一节 公司发起人概念界定——形式主义与实质主义
第二节 发起人信义义务和资本充实责任
第三节 发起人对公司成立前合同的责任
第四节 发起人在公司设立存在瑕疵情况下的责任

精彩书摘

　　《公司发起人法律制度原理与案例》：
　　第二节 追认和接受合同是否为
　　发起人免责事由之争一、英国、加拿大和澳大利亚法根据英美代理法，追认是指代理人未经授权或者超出了授权的范围以本人的名义同第三人订立合同，本人在事后批准或承认这个合同的行为。追认的效果是使该合同对本人具有拘束力，如同本人授权代理人替他订立了该合同一样。追认具有溯及力，即自该合同成立时起就对本人生效。追认须具备以下几个条件：（1）代理人在与第三人订立合同时必须声明他是以代理人的身份订立合同。（2）合同只能由订立该合同时已经指出姓名的本人或可以确定姓名的本人来追认。（3）追认该合同的本人在代理人订立合同时必须已经存在。（4）本人在追认该合同时必须了解其主要内容。①（5）本人在为追认行为时，必须具备亲自实施该行为的行为能力。②
　　根据上述理论，通过追认达成合同的前提条件是，代理人代表本人缔约时唯一缺乏的就是本人的授权，发起人在公司成立前代表公司缔约时，公司尚不存在，因此无论如何也不可能授权其缔约。而且，追认有溯及力，即自合同成立时起就对本人生效，但是，公司在发起人签订成立前合同之时没有缔约能力，不能通过追认将其能力延及它成立之前的某个时期。③
　　同时，合同的相对性原则也不允许合同一方当事人将合同创设的权利和义务转移给缔约之时本身不能受合同约束的第三人。发起人缔约之时，公司尚无缔约能力，当然不能受合同约束，因此，公司成立后，发起人也不能将合同权利和义务转移给公司。
　　正是基于上述代理法和合同法原则，从1866年Kelner诉Baxter案判决以来，在英国、加拿大和澳大利亚普通法上，公司成立后就不能追认在其成立前明文约定代表其签订的合同，发起人也不能因为公司追认合同而解除责任。公司无论是通过董事决议，股东大会上股东表决，还是通过在章程细则中表示追认的声明进行这种所谓的追认，都是如此。
　　在Kelner诉Baxter案中，被提名的公司董事曾两次召开会议，宣布接受发起人签订的合同，但法官认为：第三人不能通过后来追认该合同而解除缔约人的责任。以后公司成立时，是一个全新的东西，从成立时起享有权利，并承担义务，但是不因为公司成立前已经实施的任何行为而享有权利，或承担义务。法官也不赞同设立中的公司可以承担不完全的责任，在公司成立后该责任将对其有约束力的观点，认为这同合同法原则背道而驰，因为英美合同法的原则之一是：一个合同必须涉及两方，其中任何一方都不能将合同产生的权利和义务转移给在签约之时不能受合同约束的第三人。①
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前言/序言

　　公司制度作为人类在社会科学领域的一大发明和创造，它绝妙地融合了资本、土地和劳动力等生产要素，公司以其多样的组织形式、灵活的资本运作方式在世界经济发展的进程与经济全球化的浪潮中发挥着不可替代的作用。
　　公司的诞生绝非是自发天然的过程，而是一个涉及公法、私法和实体法、程序法等诸多领域的法律关系和复杂问题的过程。一般说来，公司的设立，由发起人、公司章程和资本三大要素构成。承担公司筹办事务的发起人在公司设立过程中地位特殊，责任重大，公司的成立及其主体人格的健全有赖发起人诚实勤勉地履行其职责，发起人的行为对公司、公司债权人、认股人的利益，乃至整个社会经济秩序都具有重大影响，因此各国对发起人的法律制度都给予了充分的关注和重视，旨在较好地平衡各方利益，以达到既有利于促进经济发展，又确保维护交易安全的目的。
　　公司是发起人（Promoter）精心设计和预先安排的结晶，发起人是公司的缔造者和助产师。公司发起人法律制度是一个集合理论与实务、实体与程序，且关联人类商事活动的法律制度。
　　我国公司发起人制度的构建尚处于初级阶段，这不仅表现在现行立法存在不少疏漏，如关于有限责任公司发起人的规定仍是空白，股份有限公司发起人制度也存在欠缺，而且表现在相关理论研究也比较薄弱，司法实践中也颇多困惑与紊乱现象。
　　本书以英美法系、大陆法系公司发起人制度的实务、法理和案例的分析和诠释为核心脉络，对比研究阐述我国新《公司法》中规定的公司发起人法律制度的相关内容和司法实践，书中通过大量的英美法系有关公司发起人的案例和法理的归纳、对比和分析，从公司管理学和法律的视野和角度，阐述和分析英美法系国家公司实务界和法律界对公司发起人的概念、职责、出资责任、判例法和成文法意义上的信义义务，对公司发起人对公司成立前合同的责任和例外，以及发起人对公司设立瑕疵的责任等方面的理论基础、重要性、性质、归责原则和救济、免责事由和方法等问题的理论和实务问题进行深入的剖解和探究，并对我国公司发起人法律制度立法、司法的现状进行了法理和实证的评析，进而分析了我国公司发起人法律制度中存在的问题和不足，进而就如何借鉴英美法系和大陆法系有关发起人法律制度的精华，并进一步完善我国公司发起人法律制度和实务提出作者的建议。
　　本书试图在理论上丰富我国公司发起人制度的研究，在实践上有益于促进发起人相关纠纷的合理解决，并期望引发学者们和相关专业人士对这些问题的关注，从而推进我国公司法建立更加完善有效的公司发起人制度。
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