中国上市公司控制权法律问题研究：缺陷与改良 张圣怀 法律出版社旗舰店 pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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出版社： 法律出版社

ISBN：9787503673023

商品编码：28663145477

丛书名： 中国上市公司控制权法律问题研究--缺陷与改良

开本：32开

出版时间：2007-06-01

基本信息

书名:中国上市公控制权法律问题研究：缺陷与改良

定价：20元

作者:张圣怀 著

出版社：法律出版社

出版日期：2007-06-01

ISBN：9787503673023

字数：156000

页码：200

版次：1

装帧：平装

开本：

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目录

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导言
上篇　对缺陷的探索与思考
　第1章　控制权性质与控制权表现形式
　　1.1　控制权性质的识别
　　1.2　隐形控制
　　1.3　实际控制人
　　1.4　一致行动人
　第2章　中国上市公控制权成因与利弊分析
　　2.1　控制权状况及其成因
　　2.2　中国上市公控制权存在的基本问题的争鸣
　　2.3　理性地看待中国证券市场
　　2.4　改良是中国上市公的基本国策
　第3章　中国上市公治理及其模式选择
　　3.1　公治理的内涵与争鸣
　　3.2　各国公治理法律制度概要
　　3.3　我国的上市公治理法律制度及其评价
　　3.4　我国上市公控制权与公治理模式的选择
下篇　对制度的改良与创新
　第4章　控制权与股东大会制度的完善
　　4.1　股东大会制度评述
　　4.2　股东大会决策制度的完善与创新
　第5章　控制权与董事会制度的完善
　　5.1　董事构成论
　　5.2　董事职权论
　　5.3　独立董事制度的完善
　第6章　控制权与国有股减持
　　6.1　国有股减持应遵循的基本原则
　　6.2　国有股减持的范围
　　6.3　国有股减持的法律途径
　第7章　控制权与债权人利益保护
　　7.1　债权人对上市公的监督机制
　　7.2　法人格否认制度在上市公中的适用
　　7.3　控股股东的获利回吐——适用公平原则的几种场合
参考文献
后记

内容提要

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已有的对上市公控制权法律问题的研究多是动态性研究，即对控制权的形成与转让过程的研究（俗称“并购”问题研究），本书的研究是静态性的研究，即把“控制权”当作一个细胞的研究。
　　控制权的法律基础是公的股份，控制权的市场价值是控制权人对他人出资资产的控制能力。正确识别上市公控制权，必须善于正确识别隐形控制、实际控制人、一致行动人等控制权的表现形式。
　　单一化的国有投资主体、权利的高度集中和流通性是我国上市公控制权的基本特征。我国上市公特殊股权结构的形成根源于我国的政治制度、法律环境和股票发行上市的行政管理体制。股权的高度集中并中国的发明专利。在我国，上市公控制权较高程度上集中于国有持股人手中，较之于股权高度分散，并弊大于利。我国上市公目前面临的基本矛盾并股权分置，而是控股股东与中小投资者的利益冲突，冲突的根源在于控股股东对中小投资者的法律剥夺和法律剥夺。
　　各国公治理的理论，主要有制度安排说、相互作用说、决策机制说、组织结构说。本书作者认为，公治理的实质是一种目标的追求，就我国上市公而言，公的基本目标应当是：（1）全体股东利益的化；（2）各类股东尤其是中小股东利益和地位获得充分的保护；（3）公的可持续发展。
　　公治理模式主要分为英美模式与德日模式。英美模式的外部环境是：股权分散、所有权与经营权明显分离、证券市场发达；德日模式的外部环境是：股权集中、所有权与经营权分离不明显、证券市场不发达，企业融资主要依靠银行借款。公治理模式的演变越来越具有同化、互相补充的趋势。
　　我国公治理法律制度的主要缺陷是：（1）没有建立完善的中小投资者权益保护机制；（2）没有建立高级管理人员经营激励机制；（3）没有建立完善的公法人否认制度。我国上市公股权高度集中的事实决定了内治型公治理是我国公治理模式的基本选择，内治型公要求上市公必须建立健全法人治理的基本结构即三会制度。
　　我国上市公股东大会制度存在的问题主要表现在三个方面：（1）关于股东大会的职权范围。我国上市公股东大会职权越来越具有宽泛的趋势，应当缩减股东大会职权，扩大董事会职权。（2）股东大会审议通过的基础是出席股东大会股东所持股份数额的过半数或1／3，而不是公总股份的一定比例，这是一种实用主义的做法，对保护股东的利益不利。没有程序的严格要求，就没有权利的正当保护。（3）中小投资者没有参与股东会并行使表决权的热情，其主要原因是控股股东控制着股东会的内容与结果；便利中小投资者参与股东会决策的法律机制不完善。完善股东大会制度，主要应从三个方面着手：（1）完善类别股东分类表决制；（2）减少股东大会的议事范围；（3）完善股东大会表决权代理制度。
　　我国上市公董事会构成的实践是股东（主要是控股股东）选择董事的服从性、忠诚性的实践。选择服从、忠诚而忽视创造力，本质上就是选择低效。董事的选择标准应当是忠诚性和创造性并举。
　　独立董事充分发挥作用应当具备三个前置条件：（1）独立性。指独立董事发挥监督作用时其身份的独立性，其实质是与控股股东及公高级管理人员在利益方面的独立性。（2）公允及善良意识。公允及善良意识的本质是法律意识和道德意识下的思想修养。对侵害他人利益及社会公共利益在认识上的敏锐性以及对这种侵权行为的及时和正当揭示与制止，是这种意识的核心。（3）履职能力。括三方面：专业技能、时间保证、健康状况。
　　我国应当建立和完善独立董事的对抗权法律制度。该种对抗权只有在控股股东及公高级管理人员滥用了权力、损害或可能损害公全体股东尤其是中小投资者和社会相关利益者时才能运用。独立董事的对抗权主要括：（1）知情权；（2）揭示权；（3）制止权；（4）诉讼权。
　　转变我国上市公独立董事不发挥作用的局面的两个基本假设：（1）独立董事的全部或过半数从中小投资者中产生（或由中小投资者推荐产生）；（2）独立董事不直接从上市公领取报酬，而是从类似于“独立董事协会” 的机构中领取报酬。
　　限制国有股弊端，亦可以直接从减持上市公国有股人手。除中共中央《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》所提出的国有经济需控制的四类领域外，其余领域的国有股权均可减持。适用于我国上市公减持国有股的方式主要有：回购、管理层收购、股权转债权、股权再融资、股权转让和可交换债券。
　　与任何经营实体一样，上市公的运作离不开“债”的存在。为防止控股股东通过作为债务人的上市公对债权人正当利益的损害，应建立和完善下列制度：（1）控股股东与作为债务人的上市公对上市公的信息披露的连带责任；（2）债权人对债务人向他人继续重大举债的无异议制度；（3）借鉴发达国家的经验，引入银行对上市公的相机治理制度。
　　上市公同样具备适用公法人格否认制度的可能性。下列情形下，法审判人员可以考虑适用法人格否认制度，由公控股股东对公债务承担连带责任：（1）人员混同；（2）主要财产混同；（3）虚假出资；（4）股东大会形骸化；（5）业务混同；（6）以逃避债务为目的的资产处置行为。对于公从事违法行为是否可以适用法人格否认制度，应区别不同的情况对待。
　　追究与不追究公控制权人责任的两难处境，客观上为公平原则的法律适用留下了必要的空间。双方均有过错和双方均无过错，但导致的结果是债权人单方面的利益损失时，公控股股东应以其历史上从该公获得的收益向债权人进行必要的补偿。这种补偿机制又称控股股东对债权人的获利回吐。

文摘

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作者介绍

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中国上市公司控制权法律问题研究：缺陷与改良 导言 中国经济的腾飞与资本市场的蓬勃发展，催生了大量上市公司，也随之带来了复杂的公司治理问题。其中，上市公司控制权的研究，作为公司治理的核心议题，历来是法学界和实务界关注的焦点。股权分散、一股独大、实际控制人滥用权力等现象，在中国上市公司中屡见不鲜，这些问题不仅影响着公司的正常运营和健康发展，也对资本市场的稳定和投资者利益构成潜在威胁。本书旨在深入剖析中国上市公司控制权存在的法律问题，系统梳理其根源与表现，并在此基础上提出切实可行的改良建议，以期为完善我国上市公司控制权法律制度，促进资本市场健康发展贡献一份力量。 第一章：上市公司控制权法律制度的理论基础与域外经验 1.1 公司控制权理论的演进与核心问题 本书的理论基石在于对公司控制权相关理论的深入探讨。我们将从最基本的公司法人格理论出发，阐释股东、董事、经理之间的权力配置与制衡关系。随后，将聚焦于“控制权”这一概念的界定，理解其在法律和经济学中的不同解读。我们将分析代理理论，剖析股权分散下的“代理问题”，即管理层（代理人）可能偏离股东（委托人）利益进行决策的可能性。此外，还将探讨交易成本理论，理解市场机制如何在一定程度上缓解信息不对称和委托代理问题。 在此基础上，我们将深入研究不同经济体在公司控制权配置上的主要模式，例如： 股东主导模式（英美模式）： 强调股东权利，董事会独立性要求较高，市场机制对公司治理的约束力更强。 股东与管理层并存模式（德国模式）： 设有双层董事会结构，监事会在公司治理中扮演重要角色，强调利益相关者参与。 国家或家族主导模式（亚洲模式）： 国家或特定家族通过股权比例或其他方式，对上市公司拥有显著控制力。 我们将对比分析这些模式的优势与不足，为理解中国上市公司控制权问题的独特性提供参照。 1.2 域外上市公司控制权法律制度的比较研究 通过对主要发达经济体和新兴经济体在上市公司控制权法律制度上的比较，我们可以借鉴其成功经验，规避潜在的陷阱。本书将重点研究以下几个方面： 股东权利保护机制： 如股东诉讼、表决权制度、信息披露义务等，以及这些机制在防止控股股东侵占公司利益方面的作用。 董事会独立性与责任： 独立董事制度的设计、非执行董事的职责、董事的忠实义务与勤勉义务的界定，以及其对权力制衡的重要性。 信息披露与透明度： 强制性信息披露制度的有效性，如何通过提高透明度来约束控制权滥用。 反垄断与公平竞争： 在涉及公司并购、股权集中等情形下，如何通过反垄断法律来维护市场公平和防止过度垄断。 控股股东义务与责任： 不同国家法律如何界定控股股东的特殊义务，以及对其损害公司或少数股东利益行为的追责机制。 通过这些比较，我们可以识别出不同法律制度在解决控制权问题上的侧重点和有效手段，为本书后续提出的改良建议奠定坚实的理论基础。 第二章：中国上市公司控制权现状的法律审视 2.1 股权结构与控制权配置的现实画像 中国的上市公司股权结构呈现出高度多元但又普遍集中的特征。我们将对以下几种典型股权结构进行深入剖析： 一股独大： 单一股东持股比例过高，易形成事实上的垄断，其他股东话语权微弱。 股权分散但控制权集中： 尽管单一股东持股比例不高，但通过协议、一致行动人等方式，实际控制人依然能够牢牢掌握控制权。 国有股与法人股的特殊地位： 国有股的特殊性如何影响控制权配置，法人股的流通与一股多强的潜在风险。 一致行动人规则的实践困境： 如何认定和规制一致行动人，以及其在规避信息披露义务、巩固控制权方面的作用。 2.2 控股股东与实际控制人权利的边界模糊 在现有法律框架下，控股股东和实际控制人的权利边界常常模糊不清，这为权力滥用提供了空间。本书将重点关注以下问题： 关联交易的规制困境： 如何界定和审查不公平的关联交易，以及控股股东利用关联交易掏空上市公司资产的风险。 信息披露的“选择性”与“迟滞性”： 控股股东如何利用其信息优势，进行选择性披露或延迟披露，误导市场和投资者。 提案权与表决权的滥用： 控股股东如何利用其在股东大会上的绝对优势，通过不公平的提案和表决，损害其他股东的合法权益。 “一股两票”等特殊表决权制度的效用评估： 对这些制度在平衡控制权与股东权利方面的实际效果进行评估。 2.3 少数股东权利保护的法律挑战 在控制权高度集中的上市公司中，少数股东的权利保护显得尤为薄弱。我们将探讨以下挑战： 知情权难以实现： 少数股东获取公司经营信息的渠道有限，难以有效监督控股股东。 参与决策的障碍： 少数股东在股东大会上难以发挥实质性作用，其意见容易被忽视。 诉讼成本与法律救济的困境： 少数股东提起诉讼的成本高昂，胜诉率低，法律救济途径不畅。 “欺压”行为的界定与追责： 如何界定控股股东对少数股东的“欺压”行为，以及如何完善相关法律责任。 第三章：上市公司控制权法律问题成因的深层分析 3.1 法律制度本身的缺陷与不足 法律条文的模糊性与可操作性差： 一些法律规定过于原则化，缺乏具体的实施细则，导致实践中难以执行。 监管机制的滞后性与有效性不足： 证监会等监管机构在事前防范、事中干预和事后追责方面的能力有待提升。 法律责任的威慑力不足： 对违法违规行为的处罚力度不够，难以形成有效的法律威慑。 法律适用的选择性与随意性： 在执法过程中，可能存在选择性执法的问题，导致法律的公平性受到质疑。 3.2 市场环境与治理文化的影响 信息不对称的根深蒂固： 市场信息的不透明，为控制权滥用提供了温床。 短期逐利导向： 部分上市公司和投资者过于追求短期利益，忽视了长远的公司治理和价值创造。 “关系”文化的影响： 在某些情况下，裙带关系和非市场化因素可能扭曲正常的公司治理。 投资者结构的单一性： 机构投资者力量相对薄弱，难以有效制衡控股股东。 3.3 经济发展阶段的特殊性 快速发展带来的转型阵痛： 在经济高速发展的背景下，公司治理体系的完善往往滞后于市场扩张。 股权分置改革遗留问题： 股权分置改革虽然解决了部分问题，但其历史遗留影响仍然存在。 国有企业改革的复杂性： 国有企业控制权问题的特殊性，如何在保障国有资产保值增值的同时，提升公司治理水平。 第四章：上市公司控制权法律制度的改良路径 4.1 完善法律法规体系，增强法律的可操作性 细化股东权利保护规定： 明确股东的知情权、质询权、召集股东大会权等，并提供更便捷的行使途径。 强化董事会独立性与责任： 进一步规范独立董事的选聘、履职和考核，确保其独立判断能力。 健全关联交易审查机制： 提高关联交易的透明度，引入独立第三方评估，并对不公平关联交易设置更严厉的处罚。 完善信息披露制度： 细化重大信息披露的标准，缩短披露时限，并加大对虚假披露、误导性披露的惩处力度。 明确实际控制人的法律责任： 进一步界定实际控制人的法律地位，并追究其滥用控制权的行为。 引入“揭竿行动”（Shareholder Activism）的法律支持： 为积极股东提供更便利的法律工具，鼓励其参与公司治理。 4.2 强化监管职能，提升监管的有效性 加强事前审核与事中监控： 提高对公司上市申请、重大资产重组的审核力度，加强对上市公司信息披露的日常监控。 加大对违法违规行为的处罚力度： 提高罚款金额、引入市场禁入制度，提高违法成本，形成有效震慑。 完善监管问责机制： 确保监管机构在面对上市公司控制权问题时，能够及时、有效地采取监管措施。 促进信息共享与跨部门协作： 加强与公安、司法等部门的合作，形成监管合力。 4.3 培育健康的市场环境与治理文化 提升投资者教育水平： 引导投资者理性投资，增强其维权意识和能力。 鼓励机构投资者发挥作用： 完善机构投资者参与公司治理的机制，鼓励其积极行使投票权和监督权。 推动建立长期价值导向的考核机制： 引导上市公司关注长期发展，而非短期业绩。 倡导诚信透明的公司治理文化： 通过行业协会、媒体宣传等方式，提升全社会对公司治理重要性的认识。 4.4 借鉴国际经验，探索创新机制 引入或完善累积投票制度： 鼓励少数股东选出代表，参与董事会决策。 探索“代表诉讼”制度： 允许股东代表公司提起诉讼，追究董事、高管的责任。 研究“毒丸计划”等反收购机制的适用性： 在特定情况下，审慎引入，以应对恶意收购，保护公司长期利益。 结论 中国上市公司控制权法律问题研究是一个复杂而紧迫的课题。本书通过对理论基础、现实状况、成因分析以及改良路径的系统梳理，力求为理解和解决这一问题提供一套较为完整的思路。完善上市公司控制权法律制度，并非一蹴而就，需要法律、监管、市场与文化等多方面的协同努力。本书的研究成果，旨在为立法者、监管者、市场参与者以及学术研究者提供有价值的参考，共同推动中国资本市场的健康、可持续发展，更好地保护广大投资者的合法权益。

评分☆☆☆☆☆

作为一名长期关注中国资本市场动态的投资者，我深刻体会到公司治理结构尤其是控制权稳定对于企业发展的重要性。那些被内部纷争拖累、股价长期低迷的公司，往往都存在控制权上的隐患。我一直想找一本能够系统性阐述上市公司控制权法律问题的书籍，但市面上很多同类书籍要么过于理论化，要么只关注某一方面。这本《中国上市公司控制权法律问题研究：缺陷与改良》的书名，让我眼前一亮。它不仅指出了研究的方向，更预示着作者有着深刻的洞察力，能够从“缺陷”出发，进而探讨“改良”的路径。 我特别好奇，这本书在剖析“缺陷”时，是否会涉及到一些具体的法律条文、司法解释，以及它们在实践中可能存在的模糊之处或适用困境？例如，关于一致行动人的界定，关于大股东的潜在利益输送，关于独立董事的职责履行等，这些都是控制权纠纷中频发的热点。更重要的是，书中提出的“改良”建议，是否具有前瞻性和可操作性？能否为立法者、监管者以及上市公司本身提供切实可行的参考？我希望这本书能够提供一些超越现有法律框架的思考，为中国资本市场的健康发展贡献智慧。

评分☆☆☆☆☆

从一名普通读者的角度，我对中国上市公司控制权问题一直抱有浓厚的兴趣。这个话题不仅关乎企业的命运，也与我们作为股东的权益息息相关。在日常生活中，我们经常听到关于公司控制权争夺的新闻，但对于背后的法律逻辑，却常常感到模糊不清。这本书的书名“中国上市公司控制权法律问题研究：缺陷与改良”，直接点出了核心议题，让我觉得它能够系统性地解答我心中的许多疑问。 我特别想知道，书中是如何梳理和分析现行法律中存在的“缺陷”的？例如，在股权分散的情况下，如何界定和保护控股股东的合法权益，又如何防止控股股东滥用权力？对于中小股东而言，他们的权益又如何在法律上得到更充分的保障？而“改良”的部分，是否会涉及到一些具体的法律修订建议，或者对现有法律条文进行更合理的解释？我期待这本书能够提供一些清晰的思路，帮助我们理解如何在法律框架下，构建更加稳健、公平的上市公司控制权体系。

评分☆☆☆☆☆

我一直对上市公司控制权这个话题充满兴趣，因为它直接关系到公司的决策效率、股东权益的保护以及资本市场的公平与公正。阅读相关的研究报告和新闻报道，我常常感到问题的复杂性和多面性。这次看到这本书的名字，感觉像是找到了一把能够拨开迷雾的钥匙。书名中“缺陷与改良”的表述，让我对作者的视角充满了期待。这意味着这本书不仅仅是对现状的描述，更包含着对未来的思考和对解决之道的研究。 我比较关心的是，作者是如何界定“控制权”这个概念的？在中国的法律体系下，哪些主体被认为是实际控制人？他们的权力边界又在哪里？在现实中，很多控制权问题往往隐藏在复杂的股权结构和各种协议之下，不容易被直接揭示。这本书能否帮助我们识别这些隐藏的风险？另外，在探讨“改良”方面，作者是否会深入分析不同法律制度模式（例如英美法系和大陆法系）在解决控制权问题上的优劣，并结合中国国情提出具有借鉴意义的改革建议？我希望能在这本书中看到一些具体、有深度的法律分析，而不是泛泛而谈的理论。

评分☆☆☆☆☆

一直以来，中国上市公司控制权的问题都像一个盘根错节的巨大迷宫，让人既好奇又感到一丝无力。读过不少相关的文章和评论，但总觉得散乱，缺乏一个系统性的梳理和深入的剖析。这次偶然看到这本书的标题，瞬间就吸引了我。“缺陷与改良”这几个字，精准地抓住了问题的核心。我非常期待这本书能够从法律的视角，为我们揭开控制权背后的那些隐秘角落，特别是那些容易被忽视却又至关重要的法律漏洞。 我知道，在中国经济高速发展的过程中，上市公司数量爆炸式增长，资本市场日趋活跃，但伴随而来的，是股权结构的复杂化，以及由此引发的各种控制权争议。这些争议不仅仅是商业上的较量，更与法律紧密相连。很多时候，我们看到的是一些令人瞠目结舌的案例，但背后往往是法律制度设计上的滞后或执行上的偏差。这本书能否为我们厘清这些法律脉络？能否帮助读者理解，在看似寻常的股权变动背后，隐藏着怎样的法律玄机？我特别关注作者是否能用清晰易懂的语言，将深奥的法律理论转化为具体的案例分析，让我们这些非法律专业背景的读者也能有所收获。

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这本书的书名，让我联想到近年来在中国资本市场频频出现的各种控制权相关事件。作为一名对公司治理和法律制度感兴趣的读者，我一直试图寻找一本能够系统梳理这些问题，并提出建设性意见的著作。这本书的标题，恰恰精准地击中了我的兴趣点。“缺陷与改良”的表述，暗示着作者不仅会剖析现有法律制度下存在的问题，还会进一步探索解决之道，这让我对这本书的深度和实用性充满了期待。 我希望书中能够对那些构成“缺陷”的具体法律规定或司法实践进行深入的剖析，例如，在涉及关联交易、同业竞争、信息披露等方面，是否存在一些容易被利用来转移控制权或损害其他股东利益的漏洞？此外，对于“改良”的建议，我希望能够看到一些切实可行、具有可操作性的方案。这些方案是仅仅停留在理论层面，还是能够对我国资本市场的法律制度设计和监管实践提供有益的参考？例如，在引入新的公司治理机制、完善股东权利保护制度等方面，作者是否会提出一些具有创新性的思路？