我国地方软法治理的规制研究:基于“红头文件”现象的考察和论证

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段海风,著 著
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  • 地方软法治理
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出版社: 人民日报出版社
ISBN:9787511548276
版次:1
商品编码:12249218
包装:平装
开本:16开
出版时间:2017-06-01
用纸:胶版纸
页数:192

具体描述

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本书着重从法理学的视域,结合部门法理论,以地方“红头文件”为例,考虑软法治理的规制问题。首先通过比较中外各种定义,分析了软法与相关概念的关系,期望从法律现实主义的角度认识软法,评价软法治理。同时,从多个方面论证了对软法治理进行规制的必要,并具体论述如何规制。
本书采用了实证分析、比较分析等多种研究方法,在视角和理念上均有创新之处,丰富和深化了国内学界对于软法问题的研究,于地方法治建设具有鲜明的启发意义。

内容简介

本书主体部分由6章构成。第1章提出问题,论析选题的研究价值;第2章比较中外有关定义,提倡中性意义上的软法界定;3、4两章,主要论述“为何规制”的问题;5、6两章在前两章基础上,提出了我国软法治理的总体规制目标。

作者简介

段海风,男,生于河南信阳。2001 年河北大学经济法专业本科毕业,2005-2008年于广西师范大学法学院攻读法学理论专业硕士学位,2011-2014 年于浙江大学光华法学院攻读法学理论专业博士学位。2012 年赴台湾访学。2001-2011 年在广西师大出版社从事编辑、法务工作,2010年获评副高职称。2014 年 7 月转广西师大法学院任教。主要关注领域为地方法治建设与评估、知识产权、企业治理等。先后公开发表文章三十余篇,参编著作四部,主持教育部人文社科基金项目、国家社科基金项目、广西教学改革重点项目等,参与国家社科基金重大项目等各级科研项目多项,现任广西地方法制建设协同创新中心办公室主任,负责广西法治建设与评估网(含数据库)的创建。

目录

目?录
摘要
第 1 章?绪?论?…………………………………………………… 001
1.1?研究背景?……………………………………………………… 001
1.2?研究价值?……………………………………………………… 002
1.2.1?软法有关问题的研究价值?…………………………… 002
1.2.2?地方“红头文件”及其规制问题的研究价值?……… 005
1.3?有关研究综述?………………………………………………… 007
1.3.1?国外的软法研究?……………………………………… 007
1.3.2?国内的软法研究?……………………………………… 013
1.3.3?国内对于“红头文件”问题的研究?………………… 019
1.4?基本研究方法?………………………………………………… 023
1.4.1?实证分析方法?………………………………………… 023
1.4.2?规范分析方法?………………………………………… 023
1.4.3?比较分析方法?………………………………………… 024
1.4.4?文献整理方法?………………………………………… 024
1.5?寻求的创新之处?……………………………………………… 024
第 2 章?软法概说?………………………………………………… 027
2.1?何为软法?……………………………………………………… 027
2.1.1?软法的定义?…………………………………………… 027
2.1.2?软法概念的证成?……………………………………… 033
2.2??软法的性质?…………………………………………………… 036
2.2.1?准法律性??……………………………………………… 036
2.2.2?柔性?…………………………………………………… 038
2.2.3?灵活性?………………………………………………… 039
2.3??软法与相关概念的关系?……………………………………… 040
2.3.1?软法与硬法?…………………………………………… 040
2.3.2?软法与“活法”等概念?……………………………… 044
2.3.3?软法与政策?…………………………………………… 046
2.4?软法的表现形式?……………………………………………… 046
2.4.1?国际法上的表现形式?………………………………… 047
2.4.2?国内的表现形式?……………………………………… 048
2.5?“红头文件”:中国特色的软法?…………………………… 050
2.5.1?“红头文件”的历史和内涵?………………………… 050
2.5.2?“红头文件”和“行政规定”、“其他规范性文件”的
?????关系?…………………………………………………… 051
2.5.3?“红头文件”的类型化?……………………………… 053
2.5.4?“红头文件”的特征?………………………………… 055
2.5.5?“红头文件”属于软法的范畴?……………………… 056
2.6??国内软法治理的发生机制?…………………………………… 057
2.6.1?软法治理的内涵?……………………………………… 057
2.6.2?国内软法治理的实现方式?…………………………… 059
第 3 章?软法治理的利弊衡量与规制必要?……………………… 063
3.1?从法律现实主义的视角认识软法及软法治理?………………………063
3.1.1?法律现实主义的有关理论及启发意义?……………… 064
3.1.2?由法律现实主义认识软法?…………………………… 066
3.1.3?立足法律现实主义评价及规范软法治理?…………… 069
3.2?软法治理的优势?……………………………………………… 071
3.2.1?弥补硬法的不足?……………………………………… 072
3.2.2?推动开放性的公共治理和善治的形成?……………… 073
3.2.3?实现对本土资源和法外资源的充分利用?…………… 074
3.2.4?更能满足国内、国际经济发展的需要?……………… 075
3.3?软法治理的不足?……………………………………………… 076
3.3.1?软法和硬法、法治在一定程度上存在冲突?………… 078
3.3.2?责任制度不规范或不明确?…………………………… 080
3.3.3?可能侵占道德及私人空间?…………………………… 080
3.3.4?不易获得司法救济?…………………………………… 081
3.4?软法治理的总体评价?………………………………………… 082
3.4.1?一定程度上具备实质合理性,但欠缺形式合理性?… 082
3.4.2?大体适合社会的需要,具有独特的价值?…………… 085
3.4.3?存在不少现实问题,需要多管齐下加以规制?……… 086
3.4.4?“软硬兼施”的混合治理最适应时代的发展需要?… 088
第 4 章?软法治理利弊在地方“红头文件”上的体现?……………… 091
4.1?我国地方“红头文件”的积极功能?………………………… 091
4.1.1?减少法律及政策的缺失?……………………………… 091
4.1.2?缓解中央、地方利益的固有矛盾?…………………… 096
4.1.3?化解地方无立法权或立法成本较高的困局?………… 097
4.2?地方“红头文件”盛行滋生的问题?………………………… 099
4.2.1?消解法律或政策的权威和效力?……………………… 099
4.2.2?内容和程序不规范、欠科学?………………………… 102
4.2.3?扭曲市场规则?………………………………………… 103
4.2.4?轻视民众权益的有效保护?…………………………… 104
4.2.5?承诺之后难以兑现?…………………………………… 105
4.2.6?法经济学视角的分析?………………………………… 105
4.2.7?“红头文件”产生上述弊端的原因?………………… 107
4.3?地方经济类“红头文件”的特殊性?………………………… 109
4.3.1?总体上表现出较强的立法试验创新色彩?…………… 109
4.3.3?容易造成“良性违宪”或“良性违法”?…………… 112
4.3.4?浙江土地流转改革中的“红头文件”例析?………… 114
小?结?……………………………………………………………… 120
第 5 章?对于我国软法治理的总体规制目标?…………………… 121
5.1?保证法制统一?………………………………………………… 121
5.1.1?维护法律尊严?………………………………………… 121
5.1.2?逐步健全和细化法律?………………………………… 124
5.1.3?进行必要的司法审查?………………………………… 125
5.1.4?实现软、硬法的协调互补?…………………………… 127
5.2?促进民主协商?………………………………………………… 128
5.2.1?沟通、协商的模式?…………………………………… 128
5.3?创新社会治理?………………………………………………… 130
5.3.1?增进居民自治是我国社会治理方式改革的目标?…… 130
5.3.2?减少公权力性软法对社会的干预?…………………… 131
5.3.4?公权力机构在社会治理中应多采用柔性手段?……… 132
小?结?……………………………………………………………… 133
第 6 章?对于地方“红头文件”类软法的规制方法?…………… 135
6.1?由主管部门审查,保障其合法、合理性?…………………… 135
6.1.1?审查对象?……………………………………………… 136
6.1.2?审查内容?……………………………………………… 139
6.1.3?审查程序的完善和审查主体的拓宽?………………… 141
6.2?引入交流式立法,增进制定过程民主化?…………………… 144
6.2.1?交流式立法的意义?…………………………………… 144
6.2.2?国外代表性的交流式立法实践?……………………… 146
6.2.3?交流式立法对我国规范性文件的制定要求?………… 147
6.3?凭借司法审查,形成刚性规制?……………………………… 149
6.3.1?对“红头文件”进行司法审查的原因?……………… 149
6.3.2?国外对行政规范性文件进行司法审查的方式?……… 150
6.3.3?我国对“红头文件”进行司法审查的依据?………… 151
6.3.4?我国对“红头文件”进行司法审查的具体方式?…… 153
6.3.5?我国地方“红头文件”可诉性的强化?……………… 154
6.4?健全清理机制,实现及时废止?……………………………… 155
6.4.1?健全清理机制在我国当前的迫切性?………………… 155
6.4.2?我国政策对健全清理机制的要求?…………………… 156
6.4.3?我国“红头文件”清理机制的健全之策?…………… 157
小?结?……………………………………………………………… 159
第 7 章?结?语?…………………………………………………… 161
参考文献……………………………………………………………… 165
后?记………………………………………………………………… 179

精彩书摘

1.1?研究背景
新中国成立以后,由于当时法律的不完备、政法观念的影响、经济体制的特殊性等原因,形成了我国地方“红头文件”盛行的历史性现象。大到党政机关的工作开展、社会的运行管理,小到企业的生产经营、人民群众的日常生活,各个领域都有“红头文件”的身影。这是软法治理的一种特殊表现。它在体现出独特意义的同时,也引发不少社会问题,因而需要加以整治和规范,使之回到适当的轨道上来,发挥出软法应有的积极作用,而减少不利后果的发生。
党的十八大以来,中央全面推进依法治国,高度重视国家治理体系和治理能力现代化,强调系统治理、依法治理、源头治理、综合施策,使得包括“红头文件”在内的各类软法的规范性与合法性也在逐步提高。然而,依旧有不少问题尚待解决。从学术层面来看,近年来,软法(soft?law)研究正在逐步成为国内外法学研究的一个热点。在发达国家法学学者的带动和北京大学软法研究中心的推动下,我国各地的相关研究成果陆续出现,软法研究方兴未
艾,成为法学领域一道新的景观。总体而言,中外就软法的研究领域呈多样化。但与此同时,国际、国内学界对软法及其利弊也存在着多种看法,有待加以比较、甄别,我们更需要结合中国国情,对软法理论加以思考、应用。
对比来看,我国启动软法研究仅逾十年,成果尚有限,且主要集中在公法和国际法研究领域,而从法理学的角度做整体考察、哲理性探讨的研究还很缺乏;倡导软法治理(“软法之治”)的声音比较响亮,但是对软法治理如何予以规制的思考相当有限;对软法治理报以美好期待、
带有理想主义色彩的制度设计占据主流,而从法律现实主义的态度和方法来研究软法有关实际问题的成果尚属稀缺。这使得我们不禁要沉静下来,认真思考以下问题:
(1)到底何为软法?它和“硬法”、“活法”、民间法、政策、规范性文件、“红头文件”是什么关系?
(2)如何对软法及软法治理做出公允、全面的评价?法治到底应该是“硬法之治”还是“软法之治”,或者是“软硬兼施之治”?
(3)当前现实中软法治理存在哪些问题?应该如何进行制度建构,对软法(尤其是“红头文件”类软法)的运行加以规制,生成更顺洽的法治秩序和更有效的社会管理模式?思考和解答以上问题,就是本书致力的目标。但笔者亦知,这些问题的解决并非易事,只能循着先行者的脚印,再往前做出一段路程的探索。
1.2?研究价值
1.2.1?软法有关问题的研究价值
对于我国当今而言,软法、软法治理及其规制的研究具有以下意义:
1.2.1.1?使法的概念多层次化和构成多元化
在传统的硬法统治局面下,法是平面的、单一的、僵硬的,因而适用领域和范围有限。软法的出现使得法在硬度上有了区分,不再是单靠强制或以强制为威胁。 当摆脱了这种束缚后,法的构成就开始多元化了。表现如:在调整范围上,可以将更多的事务纳入;在条文内容上,不只是强制性的义务要求,也包含很多倡导性、合作性的内容。软法的出现使得立法主体也呈现多元化,从国家立法发展到共同体立法,进一步适应了立法民主化的需求。正如埃利希认识到的:“法的概念的本质特征既不在于它来自国家,也不在于它充当法院或其他国家机关判决的基础,或者构成此种判决之后的法律强制的基础”。 软法即为一个例证。已有越来越多的人从“法即硬法”向“法是硬法和软法的混合法”这一认识转变。
1.2.1.2?使合法性的内涵得以扩展
传统意义的合法性来源于国家意志的体现、国家权力机关的确认、正式的立法程序等。但在今人看来,规范的合法性基础并非仅仅源于国家意志,而应当是人们与规则制定者、实施者的有效沟通与合作,民主性成就正当性。软法研究使我们对于合法性的判断更加全面深入,不再只依据形式上的要求,而是更多考虑实质合法性,例如立法过程中各方意志是否得以充分表达,制度设计是否公平完善,等等。“正在全球广泛兴起的‘民间治理’的进程中,就展现着政府和民间的双向互动。” 对于软法治理的合法性评价及规制构想,也应充分考虑其包括民主性在内的实质合理性。
1.2.1.3?有助于认识、解释和发展中国独特的法律、政治制度
软法理论能够对中国的法律体系、政治制度做出较合理的阐释,促进中国特色社会主义法律体系的完善。中国的法律体系及政治架构,与西方的经典理论、制度设计并不完全切合,而软法理论能对此做出有说服力的解释。例如党内法规与国家法律文件的关系,政协组织在国家治理中的应有作用,等等,可以通过软法理论加以认知和解释。对软法治理的研究也能把这些中国特有的政治制度和政治现象纳入法制化轨道,予以评价和规制,使大量的国家制定法以外具有一定约束力的行为规范体现出正面的法学意义和现实意义。 b 如何才能充分发挥规范性文件的积极作用,抑制和消除其不利后果,政党和其他准官方、半官方组织内部
规范应如何确定自身的价值取向和边界,等等,这些方面的研究在我国目前都比较缺乏,但它们正是揭示和完善中国法律、政治制度的重要理论工具。
1.2.1.4?利于推动我国的法治建设
我们借助软法理论可深化对法治的认识,探索适应中国国情的法治之路。马长山先生认为:“法治化进程并不意味着法律独尊而舍弃其他。从现实生活的经验来看,大量的生活秩序并不是由法律规则来简单规制的,它也并不是人们主观刻意设计或服从命令的结果。” 在我国现今,法治的构成、命运越来越取决于社会的参与、民间的力量,而非立法者的单方意志和纯粹的国家法律规定。法治不仅仅是“硬法”之治,也应包括“软法”之治,通过“软(法)硬(法)兼施”,实现标本兼治。因而,指向软法治理及其规制的研究,对于国内法治建设的顺利推进和良好社会秩序的生成具有推动作用,对于权力的规范、权利的保障、法治政府的形成、社会管理机制的创新具有促进作用。

前言/序言

摘?要
近年来,软法问题为国内外不少学者关注,但倡导软法治理的较多,对软法治理如何予以规制的思考有限。本书着重从法理学的视域,结合公法理论,考虑软法治理的规制问题。但本书无意于只停留在一般的学理探讨上,而是以地方“红头文件”为例来考察和论证。本书主体部分由6章构成:
第1章《绪论》先是提出问题,说明选题的缘起;然后,论析选题的研究价值,从多个方面论证了软法、地方“红头文件”及有关规制问题的研究必要;接下来介绍了研究方法,主要是实证分析、规范分析、比较分析、文献整理及跨学科的研究方法;之后提出了本书的创新之处,主要体现在基础理论上、视角上和理念上。
第2章《对软法的基本认识》,主要内容是:
1.通过比较中外各种有关定义,提倡中性意义上的软法界定,即软法是指那些一般不通过国家强制力保证实施,但具有一定程度的法律意义和类法律效力的规范。
2.论证软法是广义的法的一种,具有准法律性、灵活性等性质。
3.分析了软法与相关概念的关系,如软法与硬法、 “活法”、民间法、政策等概念之间的异同和关联,以凸显软法的边界和特性。
4.阐述了软法的表现形式,指出地方“红头文件”是一种中国特色的软法。
5.分析了国内软法治理发生机制的特殊性。
6.阐明期望从法律现实主义的角度认识软法、评价及规范软法治理。
第3、4两章,主要论述“为何规制”的问题。指出软法固然具有弥补硬法的不足,促进法律形成、实施机制的完善,推动公共治理和善治的形成等优点,但同时也具有和硬法、法治在一定程度上存在冲突,责任制度不规范或不明确等缺陷。因而,相当一部分软法在一定程度上具备韦伯所说的实质合理性,大体适合当代社会的需要,但欠缺形式合理性,需要加以规制。然后,以“红头文件”为例加以剖析,阐述了我国地方“红头文件”盛行的成因、利弊,并对地方经济类“红头文件”相对于一般“红头文件”的特殊性加以分析。
第5、6两章,主要论述“如何规制”的问题。提出了我国软法治理的总体规制目标,如保证法制统一、促进民主协商、创新社会治理。之后,重点以地方“红头文件”为对象,阐述了这一类软法的规制方法,例如:
1.由主管部门审查,保障文件合法、合理性,特别是通过备案审查、审查前置、复议附带审查、人大监督等途径;
2.通过交流式立法,增进制定过程民主化;
3.借助司法审查,形成刚性规制;
4.健全清理机制,实现及时废止。通过上述论析,最后得出结论,指出“红头文件”问题规制之难的特殊原因,并指出本书的写作困难和所存在的问题。
《我国地方软法治理的规制研究:基于“红头文件”现象的考察和论证》 图书简介 本书旨在深入剖析我国地方软法治理的内在逻辑与现实困境,以“红头文件”现象为切入点,对其规制进行系统性的考察与论证。软法,作为区别于硬法(法律、法规)的另一类规范性文本,在我国基层治理中扮演着日益重要的角色。然而,长期以来,软法的地位模糊、效力不明、规制失范等问题,导致其在实践中呈现出异化乃至滥用的趋势,其中“红头文件”便是最典型、最具代表性的表现形式。“红头文件”作为一种具有特定形式和特定颁布主体的公文,本应是国家机关行使权力、规范行政行为的工具,但在实际运行中,却常常游离于法律框架之外,僭越法定权限,甚至成为凌驾于法律之上的“土政策”,严重干扰了法治的统一和公平。 本书的研究,并非简单地批判“红头文件”的乱象,而是希望通过对这一现象的深入解构,揭示我国软法治理存在的深层结构性问题,并在此基础上,探索构建一套科学、有效的规制体系,以期重塑软法在国家治理中的正当性地位,推动法治的健全与完善。 第一章:导论 本章将为全书的研究奠定理论基础和现实基础。首先,我们将对“软法”这一概念进行界定和梳理,阐释其在中国语境下的特殊含义及其与硬法的区别与联系。在清晰界定软法范畴的基础上,我们将探讨软法在我国基层治理中的功能与作用,分析其在填补法律空白、适应社会变迁、提升治理效率等方面的积极意义。 然而,软法并非没有边界。本章的重点将转向对软法失范现象的初步审视,尤其关注“红头文件”作为软法的一种突出表现形式,其在实践中涌现出的诸多问题。我们将通过初步的案例观察,勾勒出“红头文件”乱象的轮廓,包括其颁布主体的泛化、内容的边界模糊、效力的任意扩张以及对硬法的排挤效应等。 最后,本章将明确本书的研究问题、研究目标、研究思路与方法,并阐述本书的理论价值与实践意义,为后续章节的研究指明方向。我们将强调,本书的研究旨在为我国地方软法治理的健康发展提供智力支持,推动形成更加良性的法治环境。 第二章:理论基础:软法治理的多元视角 本章将从多元理论视角出发,为理解和规制地方软法治理提供理论支撑。我们将首先梳理并分析西方发达国家在软法治理方面的经验与理论,例如“软法律”(soft law)在欧盟和国际法中的运用,以及其与硬法的互动关系。这有助于我们借鉴国际经验,理解软法在现代治理体系中的定位。 随后,我们将重点考察中国特色的软法治理理论。我们将分析中国传统法律文化中“礼”、“德”等非强制性规范的传承,以及改革开放以来,随着市场经济发展和社会转型,软法在适应性治理中的历史演进。我们还将深入探讨中国学者对软法在中国实践中的独特见解,例如其在意识形态引导、社会动员、制度补充等方面的作用,以及由此带来的理论困惑与挑战。 在此基础上,本章将重点关注“规制”(regulation)理论在软法治理研究中的应用。我们将分析规制理论的核心要素,如规制主体、规制对象、规制工具、规制目标等,并探讨如何将这些规制理论的分析框架应用于软法治理的语境中。我们将强调,对软法的规制,并非否定其作用,而是为了更好地引导其发挥积极作用,并防范其可能带来的负面影响。 最后,本章将整合多元理论视角,构建一个具有中国特色的软法治理规制研究的理论框架,为后续章节的具体考察和论证提供坚实的理论基础。 第三章:现实考察:中国地方“红头文件”现象的现状与特征 本章是本书的核心实证研究部分,旨在通过深入的现实考察,揭示我国地方“红头文件”现象的具体表现、成因及影响。我们将从宏观和微观两个层面,对“红头文件”进行全方位的审视。 宏观层面,我们将通过大量案例分析,梳理“红头文件”在不同地区、不同领域的普遍性特征。这包括: 颁布主体的泛化与越权: 分析各级政府部门、甚至地方性单位,以及一些非行政机关,如何广泛使用“红头文件”来行使管理权。我们将特别关注那些本应由法律法规明确规定的事项,却被“红头文件”所替代或补充的情况。 内容的边界模糊与任意性: 考察“红头文件”内容的庞杂性,从具体的行政处罚、收费规定,到涉及公民权利义务的调整,甚至对基层组织和个人的行为进行细致的指导和约束。我们将分析其中存在的随意性、主观性和缺乏上位法依据的问题。 效力的任意扩张与法律的排挤: 重点分析“红头文件”如何实际地影响着社会生活,以及其在实践中获得的“事实上的法律效力”,甚至对现有法律法规产生架空或抵触。我们将揭示“红头文件”在竞争性资源分配、行政审批、基层执法等领域,可能出现的“以文代法”、“以文压法”的现象。 信息不对称与公众参与的缺失: 考察“红头文件”的制定过程往往不透明,公众难以参与,信息获取渠道不畅,这使得“红头文件”的合理性与正当性受到质疑。 微观层面,我们将选取若干典型案例,进行深度剖析。这些案例将涵盖不同地域、不同领域,例如: 地方性财政补贴、税费优惠的“红头文件”: 分析其是否符合公平竞争原则,是否可能导致地方保护主义。 涉及特定行业或企业的准入、监管的“红头文件”: 考察其是否符合市场化改革方向,是否可能存在暗箱操作。 基层社会治理中,如社区管理、文明行为规范等“红头文件”: 分析其对公民权利的限制程度,以及是否过于微观和繁琐。 涉及环境保护、安全生产等领域的“红头文件”: 考察其是否与国家层面的法律法规相协调,是否能够有效执行。 通过这些多角度、多层次的考察,本章旨在为本书的研究提供坚实的经验证据,揭示“红头文件”现象的复杂性与严峻性。 第四章:成因分析:地方软法治理失范的制度性根源 在对“红头文件”现象进行深入考察的基础上,本章将致力于探究其背后深层的制度性根源。我们将从多个维度进行分析: 制度转型期的“过渡性”与“补位性”: 分析在市场经济体制的转型过程中,原有的法律体系尚未完善,而社会治理的需求又日益迫切,地方政府在填补制度真空、适应社会变迁的过程中,过度依赖“红头文件”作为一种灵活、便捷的治理工具。 权力结构与治理模式的影响: 考察我国集权式权力结构下,地方政府在执行中央政策、回应地方需求时,可能存在的“弹性空间”。我们将分析垂直管理体制、地方财政包干制等因素,如何可能促使地方政府倾向于通过“红头文件”来彰显其自主性和行政能力。 法律制度本身的局限性: 审视我国法律体系中,对于软法的地位、效力、规制等方面的规定,是否清晰明确?法律的滞后性、可操作性不足,是否为“红头文件”的泛滥提供了空间?我们将分析缺乏有效的法律程序对“红头文件”进行审查和纠错的机制。 治理目标的偏差与“GDP导向”的惯性: 探讨在一些地方,片面追求经济增长、招商引资等短期目标,可能导致地方政府在制定政策时,将经济利益置于法治原则之上,从而产生“红头文件”规避法律、牺牲公平的现象。 监管的缺位与问责机制的软弱: 分析当前对地方“红头文件”的外部监督和内部问责机制是否有效?缺乏有效的法律审查、公民监督和司法救济途径,是否纵容了“红头文件”的乱象? 通过对这些制度性根源的深入剖析,本章旨在揭示“红头文件”现象并非偶然,而是我国特定制度环境下的必然产物,为后续提出有效的规制策略奠定坚实的基础。 第五章:规制路径:构建地方软法治理的制度框架 在深入分析“红头文件”现象的成因之后,本章将聚焦于提出切实可行的规制路径,旨在构建一套科学、有效的中国地方软法治理制度框架。 明确软法与硬法的关系: 强调“红头文件”等软法形式,必须严格遵循硬法的指引和授权。我们将探讨建立健全“红头文件”的合法性审查机制,明确其不得与宪法、法律、法规相抵触的原则,并研究建立对抵触性“红头文件”的无效宣告和撤销程序。 完善“红头文件”的制定与发布程序: 推动“红头文件”的制定过程公开化、民主化。我们将研究建立公众参与机制,例如听证会、意见征集等,确保“红头文件”的制定能够充分听取社会各界意见。同时,要明确“红头文件”的发布范围、形式和效力,防止其随意化和秘密化。 强化“红头文件”的备案审查与监督机制: 建立常态化的备案审查制度,将“红头文件”纳入法治轨道进行统一管理。我们将研究探索不同层级、不同部门之间的协调与监督机制,例如人大及其常委会对地方政府“红头文件”的审查权,以及司法机关在行政诉讼中对“红头文件”合法性的审查。 提升“红头文件”的透明度与可诉性: 鼓励地方政府主动公开“红头文件”的内容,并建立便捷的获取渠道,方便公众查阅。同时,要研究探索在特定情况下,公民对于侵犯其合法权益的“红头文件”的提起行政诉讼的途径,畅通法律救济渠道。 健全问责与纠错机制: 对于违反法定程序、内容不当、损害公民合法权益的“红头文件”,必须建立明确的问责和纠错机制。我们将研究如何追究相关责任主体的责任,以及如何及时有效地纠正“红头文件”带来的负面影响。 促进软法治理的法治化转型: 最终目标是将软法治理纳入法治的轨道,使其成为硬法的有力补充而非替代。我们将倡导通过提升法律供给质量、加强法律宣传教育、培育法治文化等方式,引导地方政府和全社会形成尊重法律、遵守法律的良好氛围。 本书认为,构建这一制度框架,需要政府、立法机关、司法机关、社会组织以及公民个人的共同努力。 结论 本书通过对我国地方软法治理,特别是“红头文件”现象的深入考察与论证,揭示了其在实践中存在的突出问题及其深层制度根源。我们认为,虽然软法作为一种治理工具在特定时期具有其必要性和作用,但其规制失范,特别是“红头文件”的滥用,严重损害了法治的统一性、权威性和公平性。 本书提出的规制路径,旨在通过一系列制度设计,将地方软法治理纳入法治的框架之下,明确其边界,规范其行为,提升其透明度,强化其问责,最终实现软法与硬法的良性互动,推动我国法治建设的不断深化。本书的研究成果,不仅具有重要的理论价值,更能为各级政府部门、立法者、司法人员以及社会各界在推动地方治理法治化进程中提供有益的参考和启示。我们期待本书的出版,能够为我国地方软法治理的健康发展贡献一份力量。

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这本书的书名,如同一扇门,直接指向了中国地方治理的一个核心地带——“红头文件”。作为一种普遍存在却又常常游走在法律边界之外的治理工具,它们承载着地方政府的施政意图,也折射出中国式的治理智慧与困境。我一直对这种“看得见、摸不着”的规制力量深感着迷,而这本书提出的“规制研究”视角,更是让我眼前一亮。这不仅仅是关于法律条文的解读,而是要深入剖析这些“红头文件”是如何在实际运行中发挥作用,是如何在权力、利益和法治之间寻求平衡的。我期待书中能够提供一个清晰的理论框架,帮助我理解“软法”的内涵及其在地方治理中的功能。例如,作者会如何界定“规制”的范围?“红头文件”又是如何被纳入到一种“规制”的分析体系中的?我尤其想知道,这本书是如何处理“红头文件”的合法性与有效性之间的张力。它是否会深入探讨“红头文件”的制定过程、执行机制,以及在实践中可能出现的偏差和问题?我希望通过这本书,能够更深刻地理解,那些隐藏在“红头文件”背后的治理逻辑,是如何塑造着我们身边的社会现实。

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这本书的出现,似乎正好触碰到了当下社会治理领域一个非常关键却又常常被忽视的焦点。“红头文件”这个词,在我们日常生活中并不陌生,它们是地方政府行使权力的重要载体。然而,对于这些文件的法律性质、规制效力以及它们在整个治理体系中的定位,学界的研究似乎还不够深入和系统。这本书的书名,精准地抓住了这一点,并提出了“规制研究”的视角。这让我对书中内容充满了期待,我希望它能提供一种不同于传统法律研究的全新视角,去审视这些“软法”工具。作者是否会从制度经济学、公共行政学甚至是社会学等多个学科的角度来解读“红头文件”?它如何处理“红头文件”与上位法之间的关系?又如何分析“红头文件”在实践中可能产生的“碎片化”或“地方保护主义”等问题?我尤其关注书中提到的“论证”二字,这预示着书中并非简单的现象描述,而是有严谨的逻辑和充分的证据支持其观点。如果这本书能够成功地阐释“红头文件”在地方软法治理中的具体规制机制,并且揭示其背后的深层逻辑,那对于理解中国式的治理模式,无疑具有重要的理论和实践意义。

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我之所以会对这本书产生浓厚兴趣,很大程度上是因为它所关注的“红头文件”这一具体而又普遍的现象。在我看来,“红头文件”既是中国地方治理的一种独特现象,也是其内在逻辑的一个缩影。它不像人大制定的法律那样具有普适性和强制力,却又在实际操作中对地方的经济、社会生活产生着深远的影响。这本书的书名,特别是“规制研究”这一表述,让我意识到它并非仅仅是对“红头文件”的简单罗列或现象观察,而是要深入探究其背后的规制逻辑和运作机制。我很好奇,作者将如何定义和衡量“软法治理”?“红头文件”又在其中扮演了怎样的角色?是作为一种补充性的治理工具,还是在某些情况下甚至成为主要的治理手段?我期待书中能够提供一些具体的案例分析,通过对不同地区、不同领域“红头文件”的考察,来展现其规制功能的多元性和复杂性。同时,我也希望这本书能够就“红头文件”可能存在的潜在风险,例如权力寻租、政策失灵等问题,进行深入的剖析和反思,并提出建设性的改革建议。

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我拿到这本书的时候,首先被它的标题所吸引——“我国地方软法治理的规制研究:基于‘红头文件’现象的考察和论证”。“规制研究”这个词,让我联想到了一系列精密的分析和深入的探讨。我一直对政策的执行细节和地方政府的运作方式感到好奇,而“红头文件”正是这种运作方式中最具代表性的一种体现。它们常常是地方政府根据自身情况,在国家法律框架下自行制定的“土政策”。这本书的价值,我认为恰恰在于它没有回避这一现象,反而将其作为研究的核心。我猜想,作者一定花费了大量的精力去收集和梳理这些“红头文件”,并试图从中提炼出某种普遍性的治理规律。我特别期待书中对于“规制”本身的界定和理解,它究竟是指一种制度化的约束,还是一种非制度化的影响?“软法”与“硬法”之间的界限又在哪里?这本书能否为我们提供一个更加精细的视角,去理解那些看似灵活但又实实在在影响着我们生活的政策工具?我希望它能揭示“红头文件”是如何被制定、如何被执行,以及在执行过程中可能出现的偏差和问题,从而帮助读者更深刻地认识我国地方治理的复杂性和独特性。

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这本书的书名,初一看就带着一种沉甸甸的学术气息,仿佛能一头扎进浩瀚的法律条文和政策文本中。我一直对“软法”这个概念颇感兴趣,它不像硬性的法律那样强制执行,却又在实际的社会治理中扮演着至关重要的角色。尤其当它与“红头文件”这个我们再熟悉不过的词汇联系在一起时,便立刻勾起了我的好奇心。“红头文件”承载了太多地方政府的意志和实践,它既是施政的依据,有时也可能成为权力寻租的温床,或是地方利益博弈的焦点。我期待这本书能深入剖析这些“红头文件”背后蕴含的治理逻辑,揭示它们是如何在我国独特的法治环境下规制地方治理的,又是否存在哪些不容忽视的“灰色地带”。特别是它所提及的“规制研究”,让我对接下来的内容充满了想象:它会如何梳理这些软法现象?又是通过怎样的理论框架去理解和解释这些复杂的现实?我非常想知道,在作者眼中,“红头文件”这种形式的软法,究竟是促进了地方治理的有效性,还是在某些方面带来了新的挑战?这本书给我的第一印象,就是它试图在抽象的理论与具体的现实之间架起一座桥梁,让我能够更清晰地认识到,在我们生活的土地上,那些看不见摸不着的“规制”是如何悄然运作的。

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