法律方法讲义/21世纪法学研究生参考书系列 pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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葛洪义 著

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• 21世纪法学
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• 法理学

出版社： 中国人民大学出版社

ISBN：9787300114613

版次：1

商品编码：10152153

包装：平装

开本：16开

出版时间：2009-12-01

用纸：胶版纸

页数：242

正文语种：中文

内容简介

　　把法律方法涉及的问题分为三个部分；基本原理部分、制度路径部分和思维方式部分。在基本原理部分，作者通过对法律与方法之问的关联，法律职业者的产生、发展与作用，法律与语言的关系，法律与国家之间的关系的论述，集中深入地说明法律不仅是纸上的文字规定，而且是需要特定人员在特定的国家制度中按照特定的方式实现的规则体系。在法律方法的制度路径部分，作者通过对法律与制度的关系、法律与没施的关系、法律渊源与法律形式的关系的论述，集中说明法律人在处理问题的过程中，如何以“看得见”的公开方式，追求达致特定法律问题解决目的的正确的法律决定。在思维方式部分，作者通过对法律与分析的关系、法律与推理的关系、法律与解释的关系、法律与论证的关系、法律与修辞的关系的论述，集中说明法律人解决法律问题过程中，是如何通过思维活动，形成自己的正确判断。
　　《法律方法讲义》根据我国法学教育发展的实际需要而撰写，以帮助学习者能够自觉地像法法律人那样思考和解决问题，是一部法律方法的入门教材。《法律方法讲义》既是一部法学硕士研究生学习法律方法、法学方法论的参考读物，同时，可以供攻读法律硕士专业学位的具有非法律专业本科学习背景的研究生以及法学专业的本科生作为教材使用。

作者简介

　　葛洪义，法学博士，现任华南理工大学法学院院长，教授，博士生导师；兼任中国法学会法理学研究会副会长、广东省法理学研究会会长、中国政法大学法学理论专业博士生导师、厦门大学法学理论专业博士生导师、吉林大学理论法学研究中心兼职教授等职。代表性著作有：《探索与对话：法理学导论》、《法律与理性——法的现代性问题解读》、《法与实践理性》；代表性论文有：《法律·权利·权利本位——新时期法学视角的转换及其意义》、《法的普遍性、确定性、合理性辨析》、《法官的权力》等；主要研究领域：法律本体论，法律方法论、地方法制理论等。

目录

第一编 法律方法的基本原理
第一讲 法律与方法／3
一、方法的含义与构成／4
二、法律与方法的关系／7
三、法律方法及其特点／12

第二讲 法律职业者／20
一、法律职业的产生／21
二、法律职业的动因／28
三、中国的法律职业／34

第三讲 法律与语言／39
一、法律与语言的关系／40
二、法律语言的特点／46
三、法律语言的类型／53

第四讲 法律与国家／58
一、国家的含义及意义／59
二、法律与国家的关系／64
三、国家的结构与体制／70
四、国家司法机关的构成／77

第二编 法律方法的制度路径
第五讲 法律与制度／85
一、法律与制度的关系／86
二、制度化与再制度化／90
三、制度中的法律方法／94

第六讲 法律与设施／104
一、法律设施及其意蕴／104
二、法律设施的现实作用／108
三、法律设施的种类／113

第七讲 法律的渊源／118
一、法律实质意义上的渊源／119
二、法律形式意义上的渊源／123
三、当代中国法律的渊源／131

第三编 法律方法的思维方式
第八讲 法律与分析／139
一、解决问题的分析方法／140
二、关于事实的分析／144
三、关于法律的分析／151

第九讲 法律与推理/158
一、法律与推理的关系/159
二、形式推理及其类型／164
三、疑难案件中的推理/169

第十讲 法律与解释／175
一、法律解释的概念／176
二、法律解释的方法／181
三、法律解释的原则／185
四、我国法律解释的体制／190

第十一讲 法律与论证／196
一、法律与论证的关系／197
二、法律论证的含义／201
三、法律论证方法的发展／205
四、法律论证的目标与规则／210

第十二讲 法律与修辞／223
一、修辞与法律修辞的含义／224
二、法律与修辞的关系／229
三、法律修辞的特点／233
参考文献／238
结束语／242

精彩书摘

　　显然，依据中国古代文化传统的标准，法律是一种比较“小人”的人际关系处理模式，是建立在双方之间互不信任的基础上的。所谓“君子喻于义，小人喻于利”，也就是用“义”就可以让君子知道该做什么，而对于小人，则必须用“利”才能让他明白该做什么。可见，中国古代对于追求自己利益的行为，即使不是反对，至少也是不齿的。利益是法律权利的核心内容，如果个人追求自己利益的行为是龌龊的、令人不齿的，法律当然也就不需要了。古代中国不重视法治，应该与这种观念有关。法律秩序的思想观念前提其实就是“先小人，后君子”。先假定某个人或组织会因一己之私而觊觎他人的利益、侵犯他人的财产、生命健康、人格尊严等，进而导致争斗。故而，预防性地先行采取明文规定的方式，划定一个界限，既警告可能冒犯他人的人约束自己的行为，又事先说明如果某一种行为发生，必然引起的特定后果。
　　法律规则的前提是各种冲突发生的潜在可能性，一开始就是针对各种可能的争夺利益的行为，所以，制止冲突、化解矛盾、惩罚侵权行为，是其内在的需要。这样一来，法律与方法之间就建立了密切的关系。
　　法律是将各种可能的行为预先分类，设定相应的处理模式和解决办法，从而调整社会关系。这个规则体系具有一般性，即针对的总是某一类别的人的可能的行为，所以，它的有效性依赖于它对实际发生的行为是否具有约束力。一旦法律预先规定的或禁止，或保护，或鼓励的行为实际发生了，一般性的法律规则是否可能成为处理这一行为的实际依据，就是对法律实效的检验。可见，法律是否有效，是否具有生命力，取决于它是否能够适用于对具体个别行为的指导、引导和评价上，取决于它是否能够运用于解决具体事件和案件。而具体事件和案件的解决过程，则是一个方法问题。方法总是针对相对特定的目标，在法律领域，就是针对特定事件、案件和法案，即依据一般性的规则处理个别法律问题的过程。所以，法律问题的解决和处理，在方法上具有自己的特殊性，即要求与法律紧密联系在一起。这种与法律紧密联系在一起的方法，我们暂时称它为法律的方法。在现代社会，法律问题的解决，需要在实体与程序两个方面都要依据法律的规定，也就必须遵循法律的方法、依赖法律的方法，进而在法律与法律的方法之间形成了密切的关系。

前言/序言

重塑法治的基石：论法律适用与价值实现的多元路径 本书并非是对某一具体法学分支的浅尝辄止，亦非仅停留在对法律条文的机械解读。它旨在深入探究法律运行的内在逻辑，剖析法律方法的多重维度，并致力于在复杂多变的现代社会中，探索实现法治理想的更为精妙而有效的路径。我们将跳出传统的课堂讲义框架，以一种更为开放和批判性的视角，审视法律在实践中如何被理解、被适用、被创造，以及如何最终服务于社会正义与价值的实现。 第一章：法律认知的演进：从形式到实质的跨越 在本章中，我们将首先回顾法律方法论的发展脉络，重点关注其从早期强调形式逻辑和规则机械适用的“形式主义”倾向，向更加注重实质正义、价值判断和情境考量的“实质主义”演变的历程。我们会探讨不同法学流派，如自然法学、实证法学、法律现实主义、批判法学等，在法律认知上的核心观点及其对法律方法论的深远影响。 形式主义的局限与批判： 历史上，法律适用常常被视为一个纯粹的逻辑推理过程，法官如同一个“法律机器”，根据既定的规则推导出唯一的正确结论。我们将深入分析这种模式的优势——其在提供确定性和可预测性方面的贡献，但更重要的是，将重点揭示其在面对社会变迁、价值冲突以及个案复杂性时的不足。形式主义可能导致僵化、不公，甚至阻碍法律的进步。 实质主义的兴起与多元解释： 面对形式主义的困境，法律解释逐渐转向对法律背后价值、目的和社会后果的关注。我们将探讨不同的实质主义进路，例如： 目的解释 (Teleological Interpretation)： 法律条文的意义不仅在于其字面表达，更在于其所要达到的社会目的。我们将分析如何通过探究立法原意、社会效益等方式进行目的解释。 价值解释 (Value Interpretation)： 法律的适用必须符合更高层次的宪法原则、基本人权以及社会普遍认同的道德价值。我们将考察如何在法律解释中融入这些普适性价值，并处理价值之间的潜在冲突。 后果主义解释 (Consequentialist Interpretation)： 法律适用的最终评判标准在于其所产生的社会后果。我们将探讨如何评估不同法律解释可能带来的社会影响，并作出更为审慎的选择。 跨越的意义： 本章的核心在于强调，现代法律方法的进步，其关键在于实现从单纯形式到兼顾实质的跨越。这种跨越并非否定形式逻辑的重要性，而是将其置于一个更为广阔的价值和情境框架中进行考量。它要求法律人具备更强的批判性思维、价值判断能力以及对社会现实的深刻理解。 第二章：法律适用的动态模型：规则、原则与自由裁量的辩证 法律的适用并非简单地套用规则，而是一个涉及规则、原则以及自由裁量权之间复杂互动的动态过程。本章将深入分析这三者在法律适用中的角色、关系及其边界。 规则的确定性与局限性： 法律规则是法律适用的基本载体，它们提供了一种相对明确的行为指引。我们将详细阐述法律规则的结构、类型（例如，禁止性规则、命令性规则、授权性规则）以及在司法实践中的运用。然而，我们也将深入探讨规则的“开放性纹理”（open texture）问题，即法律规则在面对前所未见的具体情况时，其适用范围的模糊性。 原则的补充与引导： 法律原则（如公平、正义、比例原则等）在填补规则空白、解决规则冲突以及指导法律解释方面发挥着至关重要的作用。我们将分析原则的特征，如其非覆盖性（non-exhaustiveness）和强度（weight），以及它们如何在法律适用中与规则协同作用，提供更为灵活和公正的解决方案。 自由裁量权的边界与正当性： 在许多情况下，法官的判断并非完全由规则和原则所约束，而是需要行使一定程度的自由裁量权。本章将探讨自由裁量权的来源、范围及其正当性基础。我们将审视在何种程度上，以及在何种条件下，自由裁量权的行使能够保障个案正义，而非沦为恣意。我们将讨论影响自由裁量权的关键因素，例如法官的经验、价值观、社会背景以及法律的解释空间。 三者之间的辩证关系： 并非简单的相互替代，规则、原则和自由裁量权构成了法律适用的一个有机整体。规则提供了基本的框架，原则提供了价值导向和补充，而自由裁量权则在一定范围内允许对具体情境的细腻考量。本书将重点在于揭示它们之间如何相互补充、相互制约，以实现法律适用的最佳效果。 第三章：法律解释的艺术与科学：跨越文本的藩篱 法律解释是法律适用过程中最具创造性和挑战性的环节。本章将从多角度审视法律解释的艺术与科学，解析其方法论的丰富性与复杂性。 传统的解释方法： 我们将回顾并分析传统的法律解释方法，如文义解释、体系解释、历史解释、目的解释（已在第一章初步涉及，此处将更深入地探讨其在解释中的具体操作）。我们将分析每种方法的逻辑基础、适用范围及其局限性。 现代解释理论的突破： 随着社会的发展和法学理论的进步，新的解释理论不断涌现。我们将重点介绍： “活的”法律理论 (Living Law Theory)： 强调法律解释应当关注法律在现实生活中的实际作用和社会接受度，而非拘泥于抽象的文本。 “倾听”与“对话”式的解释： 强调解释者与法律文本、立法意图、社会期待之间的互动过程，以及解释的开放性和动态性。 “建构性”解释： 认为法律解释并非仅仅发现已有的意义，而是在一定程度上参与了法律意义的建构。 跨越文本的藩篱： 本章的核心在于，法律解释不仅仅是对文本意义的被动挖掘，更是一种主动的、有创造性的过程。我们将探讨如何通过对立法背景、社会事实、比较法经验、司法判例等多元信息的分析，来“跨越”文本的藩篱，从而找到更为恰当和有益的法律意义。 解释的伦理与责任： 法律解释者肩负着重大的社会责任。我们将讨论在解释过程中，如何平衡确定性与灵活性，如何避免个人偏见，以及如何确保解释的合理性和正当性。 第四章：法律推理的逻辑与非逻辑：洞悉判决的生成机制 法律推理是连接法律规范与具体判决的桥梁。本章将深入剖析法律推理的逻辑结构，并考察非逻辑因素在其形成过程中的作用。 演绎推理与归纳推理： 我们将详细阐述演绎推理（从一般规则到具体事实）和归纳推理（从具体事实到一般结论）在法律推理中的应用，分析它们的优势与局限。 类比推理与溯因推理： 在法律实践中，类比推理（通过相似性推导）和溯因推理（寻找最佳解释）同样至关重要。我们将探讨它们在填补规则空白、解决疑难案件中的作用。 非逻辑因素的影响： 法律推理并非完全脱离现实，情感、直觉、社会背景、价值倾向等非逻辑因素，同样在不自觉或自觉中影响着推理过程。本章将以审慎的态度，探讨这些因素如何与逻辑推理相互作用，从而生成最终的判决。我们将分析“直觉”在某些复杂案件中的作用，以及如何对其进行合理的引导和反思。 “合理怀疑”与“优势证据”： 我们将专门探讨不同法律领域中，证据标准和推理强度的要求，例如刑事诉讼中的“排除合理怀疑”与民事诉讼中的“优势证据”，以及这些标准如何影响法律推理的结论。 生成机制的透明化： 本章的最终目标是促使读者对法律判决的生成机制有更为深刻和全面的理解，认识到推理的严谨性，同时也理解其背后可能存在的多种影响因素。 第五章：价值实现与法治理想：法律方法的终极关怀 法律方法的终极目标并非抽象的理论构建，而是服务于社会正义与法治理想的实现。本章将围绕这一核心，探讨法律方法在价值实现过程中的作用。 正义的多元维度： 我们将分析不同类型正义（如程序正义、实体正义、分配正义、矫正正义）在法律实践中的体现，以及法律方法如何在不同层面促进正义的实现。 法律的社会功能与风险： 法律作为一种社会调控工具，其功能是多方面的，包括维护秩序、解决冲突、促进发展等。同时，我们也必须认识到法律可能带来的潜在风险，例如压制个体自由、固化社会不公等。本章将探讨法律方法如何平衡法律的积极功能与潜在风险。 个案正义与法律确定性的张力： 在追求个案正义的过程中，如何避免破坏法律的确定性和可预测性，是法律方法论中一个永恒的挑战。我们将分析如何在两者之间寻求一种动态的平衡。 法律方法与社会变革： 法律并非一成不变的僵化物，而是随着社会的发展而不断演进。本章将探讨法律方法在推动社会进步、促进权利保障、回应新兴社会问题（如科技发展带来的法律挑战）等方面的作用。 法治的实践路径： 本章将回归法治的根本，探讨如何通过精湛而富有智慧的法律方法，将抽象的法治理念转化为生动的社会现实，构建一个更为公正、平等和充满活力的社会。 本书并非旨在提供一套“标准答案”，而是希望通过对法律方法进行深入、细致的剖析，启发读者独立思考，培养批判性精神，并最终能够更为有效地运用法律工具，为构建一个更加美好的法治社会贡献力量。它鼓励每一位法律人，在面对纷繁复杂的法律实践时，能够以一种更为开阔的视野、更为审慎的态度和更为创新的思维，去探寻和实践法律的真谛。

评分☆☆☆☆☆

我个人觉得，这本书最值得称道的地方在于其严谨的逻辑构建和清晰的条理。作者在梳理法律方法这一庞杂的体系时，展现出了极高的专业素养。从最基础的法律概念界定，到复杂的法律规则适用，再到最终的法律判断，每一个环节都被安排得井井有条。我非常喜欢书中使用的图表和模型，它们将复杂的理论可视化，使我能够更直观地把握知识的脉络。 特别是在探讨“法律漏洞”和“法律冲突”的解决机制时，作者的分析尤为精辟。他并没有止步于理论上的阐述，而是结合大量的案例，具体展示了在实践中，法官是如何运用各种法律方法来填补漏洞、解决冲突的。这种理论与实践的紧密结合，让我深刻体会到法律方法的生命力。读完相关章节，我感觉自己对于如何“找法”、“用法”有了更深刻的认识，也更加理解了法律在社会运行中的重要作用。

评分☆☆☆☆☆

这本《法律方法讲义》在我手里已经摆放了一段时间，最近才终于有时间静下心来翻阅。初拿到手时，就被其厚重感所吸引，封面设计简洁大气，透着一股严谨的学术气息。我一直对法律方法这个概念充满好奇，总觉得它像是隐藏在各种具体法律条文背后的“武功秘籍”，掌握了它，就能触类旁通，游刃有余地处理各种法律难题。而这本书，恰恰就是带领我探索这片未知领域的向导。 我尤其喜欢书中对“法律推理”的细致剖析。不同于我之前接触的那些只罗列规则的教材，这本书更侧重于“如何思考”。它从最基本的逻辑规则入手，比如演绎、归纳，然后逐步深入到法律领域特有的推理模式，例如类比推理、目的性解释等。每一种推理方式都配有大量的案例，这些案例不是那种耳熟能详的经典案例，而是更贴近现实、更具争议性的情况，这让我体会到法律推理的复杂性和精妙之处。我常常会在阅读完一个推理过程后，尝试自己去模拟，或者思考是否有其他更优的解释路径。这种互动式的学习过程，让原本抽象的概念变得生动起来，也极大地提升了我的理解能力。

评分☆☆☆☆☆

拿到这本《法律方法讲义》时，我并没有抱有过高的期望，毕竟“法律方法”这个概念本身就比较抽象，我担心会读到一些空洞的理论。然而，这本书的实际内容却给了我巨大的惊喜。作者的写作风格非常接地气，他用大量生动的例子来阐释抽象的法律概念，让我觉得学习法律方法不再是一件枯燥乏味的事情。 我特别喜欢书中关于“法律推理”的章节。作者将复杂的法律推理过程分解成一个个小的步骤，并详细讲解了每一步的逻辑和要点。我常常在阅读时，感觉就像是在跟着一位经验丰富的老师一起进行法律分析，受益匪浅。例如，在处理那些涉及多重因果关系和责任分担的案件时，这本书提供的分析框架，帮助我理清了思路，避免了被案件的复杂性所迷惑。

评分☆☆☆☆☆

不得不说，这本书的语言风格颇具特色。它并没有采用那种枯燥乏味的学术说教，而是以一种较为亲切、甚至带点“絮叨”的方式娓娓道来。作者似乎是一位经验丰富的长者，在循循善诱地向年轻的学子传授毕生的智慧。我尤其欣赏书中反复强调的“融会贯通”的重要性。它不像某些书籍那样，将知识点割裂开来，而是不断地将新的概念与之前讲解的内容联系起来，形成一个有机的整体。这种“串联”式的讲解，让我能够更清晰地看到法律方法的不同组成部分是如何相互依存、相互支撑的。 印象深刻的是，书中在讲解“法律解释”的部分，并没有简单地列举几种解释方法，而是深入探讨了不同解释方法之间的张力，以及在面对复杂情况时，如何权衡和选择。作者引用了许多不同学派的观点，并对其进行了客观的评价，这让我得以从多个角度审视同一个问题，避免了片面和狭隘的理解。我曾经因为对某一法律条文的理解产生困惑，翻阅了许多相关文献，都感觉意犹未尽，直到看到这本书中关于“解释的边界”的讨论，才豁然开朗。它让我意识到，法律解释从来都不是一个简单的技术活，而是一个充满智慧和价值判断的过程。

评分☆☆☆☆☆

坦白说，这本书的阅读体验 durchaus 具有挑战性，但正因如此，它才显得格外珍贵。作者在书中对于“法律职业伦理”的强调，让我印象深刻。他不仅仅关注技术层面的知识，更注重培养读者的法律素养和职业道德。在讲解一些复杂和敏感的法律问题时，作者总会不忘提醒我们，法律不仅仅是规则的集合，更是实现正义的工具，而正义的实现，离不开法律人的审慎和担当。 我尤其欣赏书中对“法律的价值”的探讨。作者并没有回避那些关于法律是否公正、法律是否能够真正解决社会问题的深刻反思。他通过大量的讨论，引导读者去思考法律的本质，去理解法律在不同社会语境下的功能和局限。这种批判性的思维方式，让我受益匪浅。它促使我不仅仅停留在“知其然”的层面，更能“知其所以然”，从而形成自己独立的法律见解。

评分☆☆☆☆☆

一直在京东买书，学习研究用。除少数需要外地调货之外 送货都很快，很方便。

评分☆☆☆☆☆

本书把法律方法涉及的问题分为三个部分：基本原理部分、制度路径部分和思维方式部分。在基本原理部分，作者通过对法律与方法之间的关联，法律职业者的产生、发展与作用，法律与语言的关系、法律与国家之间的关系的论述，集中深入地说明法律不仅是纸上的文字规定，而且是需要特定人员在特定的国家制度中按照特定的方式实现的规则体系。在法律与方法的制度路径部分，作者通过对法律与制度的关系、法律与设施的关系、法律渊源与法律形式的关系的论述，集中说明法律人在处理问题的过程中，如何以“看得见”的公开方式，追求达到特定法律问题解决目的的正确的法律决定。在思维方式部分，作者通过法律与分析的关系、法律与推理的关系、法律与解释的关系、法律与论证的关系、法律与修辞的关系的论述，集中说明法律人解决法律问题过程中，是如何通过思维活动，形成自己的正确判断。

评分☆☆☆☆☆

本书根据我国法学教育发展的实际需要而撰写，以帮助学习者能够自觉地像法律人那样思考和解决问题，是一部法律方法的入门教材。本书既是一部法学硕士研究生学习法律方法、法学方法论的参考读物，同时，可以供读法律硕士专业学位的具有非法律专业本科学习背景的研究生以及法学专业的本科生作为教材使用。

评分☆☆☆☆☆

还可以吧

评分☆☆☆☆☆

应该是平时讲义的结集。不如葛老师的其他专著。

评分☆☆☆☆☆

还可以吧

评分☆☆☆☆☆

挺好的一本书

评分☆☆☆☆☆

一直在京东买书，学习研究用。除少数需要外地调货之外 送货都很快，很方便。

评分☆☆☆☆☆

没有仔细读，翻了一下，还行